期貨市場法治建設之定海神針——《期貨和衍生品法》簡讀
作者：郭重清 姜毅 徐旭萍 2022-04-222022年4月20日，第十三屆全國人大常委會第三十四次會議表決通過了《中華人民共和國期貨和衍生品法》（下稱《期貨和衍生品法》），該法將于2022年8月1日起正式施行。錦天城期貨及衍生品服務團隊根據多年來在期貨和金融衍生品領域提供法律服務的經驗，下面簡要闡釋《期貨和衍生品法》對于期貨市場發展的重大影響：
一、《期貨和衍生品法》立足我國期貨市場發展現狀，重塑期貨市場法律制度體系
從法律體系看，《期貨和衍生品法》頒布之前，我國期貨市場遵循的是以《期貨交易管理條例》行政法規為核心，以《期貨公司監督管理辦法》、《期貨交易所管理辦法》等部門規章及期貨業協會和期貨交易所自律規則為輔的一套規則體系。《期貨和衍生品法》實施后，以《期貨和衍生品法》為核心的期貨市場法律體系將得以建立，目前仍沿用的條例、辦法等規范規章將依據《期貨和衍生品法》的規定適時修改、廢止。我國期貨市場的法律層級將極大提高，這對推動我國期貨市場國際化將產生重要影響。
從制度構建看，《期貨和衍生品法》實施后，原先通過條例等已確立的行之有效期貨市場規則和各項制度將以法律的形式確立下來，例如期貨交易的保證金制度、持倉限額制度、賬戶實控關系報備制度等，這些既有制度是我國期貨市場穩定發展的基礎，是既有實踐的總結。《期貨和衍生品法》以法律規定的形式確立這些基本交易制度，符合市場參與各方的預期。
二、《期貨和衍生品法》將衍生品交易納入法律調整范圍，將涉及萬億規模場外市場
本次《期貨和衍生品法》最為矚目的特點就是將規模龐大的衍生品交易納入法律監管范疇，《期貨和衍生品法》在第二章第三節專門規定了衍生品交易，并將其置于與期貨交易同等重要的地位。
目前，國內衍生品交易既有場外方式，也有場內集中交易方式。對于衍生品場外交易，《期貨和衍生品法》將場外交易之主要方式——協議方式作為衍生品交易的重要方式予以確認，并認可了主協議等合同范本涉及的單一協議的法律約束力及主協議凈額結算條款、履約保障及破產豁免等內容。特別是破產豁免制度，解決了長久以來場外衍生品交易與我國《破產法》存在適用沖突的困境，具體而言，單一協議制度能夠避免衍生品交易雙方之間達成的每一筆具體交易被視為獨立的合同，進而避免管理人可以選擇繼續履行對破產企業有利的交易，而選擇解除對破產企業不利的交易。
同時《期貨和衍生品法》明確備案后的主協議才能與其補充協議、具體交易約定構成有效的單一協議。就行業協會發布的標準主協議而言，國內證券及銀行間協會發布的二個主協議版本（SAC協議和NAFMII協議）經備案后將繼續得以適用，但國際掉期與衍生品交易協會項下ISDA主協議是否需要進行主協議備案目前尚未明確。
另外，對于部分衍生品交易采用市場集中交易方式的，《期貨和衍生品法》也規定了組織開展衍生品交易的交易場所應納入監管審批范疇。
三、《期貨和衍生品法》平衡市場各方關切，為后續市場改革創新預留空間
期貨市場參與主體包括廣大活躍的期貨交易者、作為市場支柱的期貨經營機構及作為市場穩定器的各期貨交易所，在期貨法草案修訂階段市場各方主體從不同角度對《期貨和衍生品法》寄予期望，《期貨和衍生品法》出臺平衡了各方主體關切，使各方主體利益訴求得到了相應的體現。
以期貨經營機構為例，《期貨和衍生品法》明確了期貨經營機構的業務范圍包括期貨經紀、交易咨詢，做市交易、資產管理等業務，并不再明確禁止自營業務，同時法規第六十條刪除了原二審稿“任何單位和個人不得委托或接受委托持有或管理期貨公司的股權”的內容，使得受托持股成為可能。同時，《期貨和衍生品法》將期貨公司注冊資本限額、期貨經營機構持續經營規則等規則制訂的權限留給了國務院期貨監督管理機構，為期貨監督管理機構根據期貨市場發展狀況適時出臺相應規則預留了空間。
以期貨交易所為例，《期貨和衍生品法》第八十三條釋明了期貨交易所業務規則的制定權利，縮小了監管部門審批核準范圍，僅規定“交易規則的制定和修改應當報國務院期貨監督管理機構批準”。在市場出現突發風險事件的情況下，《期貨和衍生品法》允許交易所先行處置，可以單獨或會同期貨結算機構采取緊急措施穩定市場。《期貨和衍生品法》還取消了此前草案會員制交易所財產積累不得分配會員的規定，有助于期貨交易所獨立法人功能的實現。另外，《期貨和衍生品法》還確認了期貨交易行情的權益歸屬，回應了各期貨交易所對于自身合法權益進一步維護之呼聲。
值得關注的是，本次《期貨和衍生品法》一個重要舉措在于確立了期貨結算機構，目前國內期貨市場交易實踐均是期貨結算機構與交易所合二為一，《期貨和衍生品法》設專章規定期貨結算機構，意味著未來期貨市場交易與結算功能將逐步分離，這也是境外成熟期貨和衍生品市場交易的通行制度之一，僅從這一點，《期貨和衍生品法》就體現了期貨市場改革的前瞻性，并為后續進一步市場改革預留了空間。
四、《期貨和衍生品法》構建了交易者保護體系，加大了普通投資者保護力度
《期貨和衍生品法》確立了期貨交易者權益保護的基本制度，并在程序上特別關注普通交易者合法權益維護。
《期貨和衍生品法》在第五十條規定了期貨經營機構提供服務應當遵循的適當性義務原則，并在第五十一條將期貨交易者根據財產狀況、金融資產狀況、交易知識和經驗、專業能力等因素區分普通交易者和專業交易者。在期貨經營機構與普通交易者發生糾紛時，期貨經營機構應當就其行為是否符合法律法規或監管規定承擔舉證責任。《期貨和衍生品法》第六十五條還規定交易者與期貨經營機構等發生糾紛的，雙方可以向行業協會等申請調解。普通交易者與期貨經營機構發生期貨業務糾紛并提出調解請求的，期貨經營機構不得拒絕。
《期貨和衍生品法》借鑒《證券法》確立了代表人訴訟制度，與證券交易類似，期貨交易對象亦不特定，確立代表人訴訟制度進一步實現了交易者維權的便捷性。此外，《期貨和衍生品法》在期貨市場特殊主體利益沖突防范、期貨經營機構禁止行為、當事人承諾等方面予以了規定，從多方位，多角度維護期貨交易者權益。
五、《期貨和衍生品法》強化了跨境協作，為期貨市場國際化奠定法律基礎
《期貨和衍生品法》拓展了法律的域外適用效力，并在原草案基礎上進一步修改了期貨市場跨境交易與監管協作的具體內容，突出了“以我為主，互助協作”的基本理念，例如：
法規第一百二十二條擴大了境外機構在境內從事期貨市場營銷、推介及招攬活動的主體及方式范圍，只要境外機構從事了期貨市場營銷、推介、招攬活動的，應當經國務院期貨監督管理機構批準。法規第一百二十四條還對于國務院期貨監督管理機構與境外期貨監督管理機構合作方面，明確禁止境外期貨經營機構在我國境內直接進行調查取證等活動，并排除了雙邊司法協定或對等安排的例外規定。
結語
綜上所述，本次《期貨和衍生品法》的出臺，有效填補了期貨市場上位法的空白，對期貨市場法治建設具有里程碑的意義。同時，我們也要看到，該法仍有進一步完善改進之處，后續本所期貨及衍生品服務團隊將對《期貨和衍生品法》重要章節條款作進一步詳細解讀。
