虛擬貨幣行業涉非法集資風險認識之十大誤區（下）
作者：曾崢 李啟珍 陳伊韜 2022-09-14（接中篇）
誤區八、虛擬幣項目本身的技術邏輯自足自洽，即能排除其被認定為非法集資的可能。
從業人員應該牢記：法律或監管的關注點，永遠是將安全與秩序放在首位；至于項目自身的科學性、邏輯自洽性，并不能替代其在法律層面的評判。無論從業者本身的初心是探索創新還是其他，無論經營理念、科研技術、生產方式多么準確、合理、前瞻，均難以避免其被利用作為非法集資工具的可能性，只要這一項目符合非法集資的實質特征，即不能否定其存在破壞國家金融秩序的危害性，從而進入監管者的打擊視野。在監管面前，從業人員切忌炫“技”，即嘗試用技術邏輯去替代或者解釋法律邏輯。 具體到實踐中，一些虛擬貨幣項目，其所設定諸如“虛擬幣質押”、“鎖倉按期返利”等技術規則，盡管從技術邏輯上看，這些機制客觀上可能可以用于提高黑客攻擊區塊鏈節點成本以抬高整體安全性，又或是可以防止礦工中途提幣跑路，從而損害項目應用場景的穩定性，但在法律邏輯層面，它天生存在容易構建或者蓄積資金池的特質。 在法律評判層面，這類規則極易被視為促使投資者存入虛擬幣并強制長期持有的誘導機制，從而具有非法集資某一屬性。更何況，虛擬貨幣的交易價格往往波動巨大，幣價上升期市場火熱，算力膨脹，單位挖礦產出降低倒逼公司加大投入，幣價下降期又要面對投資者的質疑和投訴，一旦出現問題，這些技術原理，也難免被簡單等同于“虛假宣傳”的大餅。 誤區九、非法集資案件中，被查封扣押凍結的財產包括虛擬貨幣類財產都是可以返還的。 其一，從案涉犯罪主體角度，根據《刑事訴訟法》，明確與案件無關的財物，應當在三天內解除強制措施并予以退還。《公安機關涉案財物管理若干規定》第二條明確，本規定所稱涉案財物，是指公安機關在辦理刑事案件和行政案件過程中，依法采取查封、扣押、凍結、扣留、調取、先行登記保存、抽樣取證、追繳、收繳等措施提取或者固定，以及從其他單位和個人接收的與案件有關的物品、文件和款項，包括：（一）違法犯罪所得及其孳息；（二）用于實施違法犯罪行為的工具；（三）非法持有的淫穢物品、毒品等違禁品；（四）其他可以證明違法犯罪行為發生、違法犯罪行為情節輕重的物品和文件。 因此，判定涉案虛擬貨幣是否與案件相關，具體應當滿足這三個基本條件：（1）查封、扣押（暫扣、封存）、凍結的涉案財物必須是公安機關在案件偵查過程中發現的；（2）這些涉案財物必須與公安機關調查的違法犯罪行為有關聯，能夠或者有可能證明該行為的真實情況的；（3）具有必要性，主要是指涉案單位和個人為達到偽造、隱匿、毀滅證據的目的，有可能提取、轉移、銷毀財物，不采取措施不足以防止這些情形發生的。反之，則不屬于涉案財物，應當及時返還權利人。 其二，從被害人或參與人的財產返還角度，就非法集資犯罪而言，《防范和處置非法集資條例》第二十五條規定：“非法集資人、非法集資協助人應當向集資參與人清退集資資金。清退過程應當接受處置非法集資牽頭部門監督。”《2014解釋》中也規定：“查封、扣押、凍結的涉案財物，一般應在訴訟終結后，返還集資參與人。涉案財物不足全部返還的，按照集資參與人的集資額比例返還。”在《刑法修正案（十一）》中也為非法吸收公眾存款罪專門增加了條款：在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結果發生的，可以從輕或者減輕處罰，鼓勵和引導涉案嫌疑人人積極退贓退賠。因此，屬于被害人參與投資的虛擬貨幣，可以積極爭取溝通在訴前得以退賠返還。 需要注意的是，非法集資類刑事案件追繳、返還的損失僅限于本金。根據《2014年解釋》的規定，以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報，以及向幫助吸收資金人員支付的代理費、好處費、返點費、傭金、提成等費用，應當依法追繳。集資參與人本金尚未歸還的，所支付的回報可予折抵本金。在虛擬貨幣非法集資案件中，被害人通過投資所獲得的返點返利，發展下線抽成均不能得到退賠支持，多次復投增加本金的，依照文件精神，也宜將相應收益予以扣除。
誤區十、涉案虛擬貨幣被凍結后只能被動等待訴訟流程處置，難以在偵查或者審查起訴階段得到有效保值。
不得不承認，鑒于刑事涉案財產審前處置的不平衡性、涉案財產性質及權屬的復雜性及刑事訴訟的程序性等要求，處置工作需要由公檢法機關按照程序進行，往往需要較長時間，導致集資參與人多處于被動等待的狀態；在財產處置程序啟動后，也因對參與人可能財產情況、處置規則及程序等規范性做法不清楚、不了解，無法及時參與到刑事處置程序當中，當兌付不能后易發生失衡，引發社會問題。 就虛擬貨幣而言，通常具有價格波動大、易貶損，能否及時得到處置對于保全集資參與人的財產至關重要，若能暢通偵查、審查起訴階段的有效處置，無疑會強化對集資參與人權益的有效保障。筆者認為，盡管我國目前并無法律規范對相關虛擬幣處置的專業機構的資質或者要求作出特別規定，對具體變現過程也沒有具體實施細則，在實務層面尚存爭議。但當事人依然可以結合一些現有的法律規定，在偵查、審查起訴階段嘗試申請對案涉虛擬幣資產進行保值處理： 1、《公安機關涉案財物若干管理規定》第六條：根據案件具體情況，在保證偵查活動正常進行的同時，可以允許有關當事人繼續合理使用有關涉案財物，并采取必要的保值保管措施，以減少偵查辦案對正常辦公和合法生產經營的影響。鑒于此，在面臨虛擬貨幣項目有正常的生產經營活動，采取查封、扣押措施后，公司停止運營如斷電斷網等易致使虛擬貨幣減損的情形下，當事人可以主張對案涉虛擬幣資產采取必要的保值保管措施，如處置部分虛擬幣以確保電力供應等等。 2、《公安機關涉案財物若干管理規定》第二十一條 對于因自身材質原因易損毀、滅失、腐爛、變質而不宜長期保存的食品、藥品及其原材料等物品，長期不使用容易導致機械性能下降、價值貶損的車輛、船舶等物品，市場價格波動大的債券、股票、基金份額等財產和有效期即將屆滿的匯票、本票、支票等，權利人明確的，經其本人書面同意或者申請，并經縣級以上公安機關主要負責人批準，可以依法變賣、拍賣，所得款項存入本單位唯一合規賬戶；其中，對于凍結的債券、股票、基金份額等財產，有對應的銀行賬戶的，應當將變現后的款項繼續凍結在對應賬戶中。鑒于此，在案涉虛擬幣在存在價格波動尤其是貶值風險的情形下，當事人可申請予以處置。需要特別說明的是，我國境內并不存在合法意義上的虛擬貨幣兌換交易場所，而清退過程中涉及到的虛擬貨幣金額往往特別巨大，辦案機關通常會要求或者向當事人指定第三方委托出售，并將變賣價款統一轉到要求的指定賬戶，而對這種處置方式，由于尚無具體法規明確流程和權利義務，可能會產生一些爭議，尚需進一步規范。 相關法律法規： 《中華人民共和國刑法（2020修正）》 《中華人民共和國刑事訴訟法（2018）》 《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見（2014）》 《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理非法集資刑事案件若干問題的意見（2019）》 《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（2022修正）》 《防范和處置非法集資條例》 《公安機關辦理刑事案件程序規定》（2020修正） 《公安機關涉案財物若干管理規定》 相關政策文件： 《關于防范代幣發行融資風險的公告》（2017） 《防范以“虛擬貨幣”名義進行非法集資的風險》（2018） 《常抓不懈，持續防范ICO和虛擬貨幣交易風險》（2018） 《關于進一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風險的通知》（2021）
