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根據日前召開的中央經濟工作會議，在總結2021年經濟工作同時也對2022年的經濟工作展開部署，會議提到“引導金融機構加大對實體經濟特別是小微企業(yè)、科技創(chuàng)新、綠色發(fā)展的支持”[1]在中央經濟工作會議結束后，相繼召開的“一行兩會“也將支持綠色金融作為2022年工作重中之重，就金融支持“雙碳”目標來看，目前我國已形成多層次綠色金融產品和市場體系，綠色金融將會繼續(xù)成為發(fā)展的重中之中。并購貸款作為重要的金融產品，在綠色金融的地位不可或缺，本文將從律師視角，重點探討與綠色并購貸款有關實務問題。

并購貸款是復雜程度和風險程度較高的一類貸款品種，與傳統(tǒng)一般貸款相比，具有高風險、高復雜性等特點，根據《商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引》中相關規(guī)定[2]，我們理解綠色并購貸款一般指境內并購方企業(yè)通過受讓現有股權、認購新增股權，或收購資產、承接債務等方式以實現合并或實際控制已設立并持續(xù)經營的綠色目標企業(yè)或綠色資產的交易行為。通常綠色并購貸款政策是銀行等金融機構用較優(yōu)惠的利率或者其他條件來支持有環(huán)保效益的項目，既可以使得資源優(yōu)化，同時達到了綠色效益。

我國綠色信貸發(fā)展較早，自2012年起，銀保監(jiān)會陸續(xù)出臺了《中國銀監(jiān)會關于印發(fā)綠色信貸指引的通知》（銀監(jiān)發(fā)【2012】4號）、《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會關于報送綠色信貸統(tǒng)計表的通知》（銀監(jiān)辦發(fā)【2013】185號）、《中國銀監(jiān)會辦公廳關于綠色信貸工作的意見》（銀監(jiān)辦發(fā)【2013】40號）、《綠色信貸實施情況關鍵評價指標》（銀監(jiān)辦發(fā)【2014】186號）、《中國銀監(jiān)會、國家發(fā)展和改革委員會關于印發(fā)能效信貸指引的通知》（銀監(jiān)發(fā)【2015】2號）、《中國人民銀行關于印發(fā)<銀行業(yè)金融機構綠色金融評價方案>的通知》（銀發(fā)【2021】142號）旨在推動銀行業(yè)金融機構以綠色信貸為抓手，積極調整信貸結構，積累有關綠色行業(yè)專業(yè)知識，加強綠色信貸能力建設，引導信貸資金流向綠色、低碳、節(jié)能經濟領域。

結合2018年3月，貸款市場協(xié)會(Loan Market Association)和亞太貸款市場協(xié)會(Asia Pacific Loan Market Association)聯合發(fā)布了《綠色貸款原則》(Green Loan Principles) 該原則為綠色信貸領域建立一套框架性的市場標準和指引，以維護綠色貸款市場的誠信發(fā)展。2019年3月，貸款市場協(xié)會、亞太貸款市場協(xié)會和銀團與交易協(xié)會(Loan Syndications&Trading Association)聯合發(fā)布了《可持續(xù)發(fā)展關聯貸款原則》(Sustainability Linked Loan Principles)，進一步規(guī)范了可持續(xù)發(fā)展貸款市場，為整個可持續(xù)發(fā)展貸款市場提供統(tǒng)一評價的框架，對綠色貸款的資金使用、項目評估和篩選、資金管理、信息披露以及可持你 續(xù)發(fā)展關聯貸款的借款人整體企業(yè)社會責任戰(zhàn)略關系、目標設定、信息披露、審核做出了具體的指引。

現階段就綠色并購貸款而言，我國尚未出臺專門的政策指引，商業(yè)銀行主要依托《商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引》有關政策要求予以續(xù)作。

商業(yè)銀行開展一般的并購貸款業(yè)務應當遵循依法合規(guī)、審慎經營、風險可控、商業(yè)可持續(xù)的原則，并應按照管理強度高于其他貸款種類的原則建立相應的并購貸款管理制度和管理信息系統(tǒng)，確保業(yè)務流程、內控制度以及管理信息系統(tǒng)能夠有效地識別、計量、監(jiān)測和控制并購貸款的風險。

而開展綠色并購貸款業(yè)務，除了需滿足上述條件外，商業(yè)銀行還需關注以下與綠色有關的核心要素：

1.交易盡調與風險評估中所涉“綠色”概念的真實有效性

對于綠色并購交易的法律合規(guī)盡調，最為重要的是，確認收購方擬收購的企業(yè)和資產為綠色項目，即范圍應涵蓋：可再生能源；能源效益；污染預防及控制；生物自然資源及土地利用的環(huán)境可持續(xù)發(fā)展管理；陸地和水域生態(tài)的多樣性保護；清潔交通運輸；可持續(xù)的水資源和污水管理；氣候變化的適應；高生態(tài)效率和/或循環(huán)經濟的產品、生產技術及流程；符合地區(qū)、國家或國際認可綠色標準或認證。

在結論評估層面，應確保交易目的和綠色認證的真實性、有效性和交易合規(guī)性，防止通過虛假并購騙取綠色信貸資金。

在行政許可或準入層面，需關注包括但不限于交易主體的資格、必要的審批登記手續(xù)，并應關注行業(yè)重點政策。

因此，基于并購交易本身所具有的行業(yè)廣泛性和交易復雜性以及監(jiān)管要求，商業(yè)銀行應在內部組織對并購貸款盡職調查和風險評估的專業(yè)團隊，同時為避免可能存在的并購貸款項目不符合綠色認定的情形，商業(yè)銀行應當采取審慎態(tài)度，確認項目符合綠色并購貸款的認定，并可根據并購交易的專業(yè)性和技術性對接行業(yè)專家或有關專業(yè)機構對項目進行調查，或使用權威機構的綠色項目調查報告。

2.貸款文件與擔保措施的特殊安排

常規(guī)的并購貸款文件是約束商業(yè)銀行與借款人以及擔保方的重要法律文件，基于綠色項目的特殊性，在實務中需尤其關注以下方面：

（1）貸款資金用途條款

綠色并購貸款的基本因素是貸款資金必須用于“綠色并購貸款項目”，而此用途有別于傳統(tǒng)股權并購、資產并購的籠統(tǒng)概括，資金用途必須在貸款文件中進行全面準確的描述，并適當披露的第三方認證、評定文件。

（2）貸款利率的特殊安排

綠色并購貸款文件的利率設置，明顯有別于傳統(tǒng)項目，會根據綠色并購項目的評定等級、綠色資金使用情況，約定貸款利率調整機制，或者同一貸款協(xié)議項下，就滿足綠色貸款的部分與非綠色貸款部分進行分級處理，以適用不同利率。在項目運營中，即貸后管理時，可根據“實際的綠色有效性維持”情況加以調節(jié)。

（3）限制性條款

并購貸款合同一般包含對借款人或并購后企業(yè)重要財務指標的約束性條款。針對綠色項目，商業(yè)銀行除了應當在貸款決策中考慮財務性約束指標，還應當增加綠色指標承諾和風險處理的特殊安排。即承諾“實際的綠色有效性維持”義務及違約后果條款，通常會體現在并購貸款合同的承諾與保證條款中，并結合“實際的綠色有效性維持”情況設定違約責任或特別條款以調整雙方權利義務。

“實際的綠色有效性維持”的評判，實務中會結合借款人或項目方出具相關的綠色承諾，對于符合特定評級等綠色指標做出陳述與保證，就其綠色并購貸款存續(xù)期間形成的環(huán)保效益成效（如能源容量、發(fā)電量、溫室氣體排放的減少/避免等）（如可行），結合成效認定過程中采用的主要方法，以定期報告的形式予以披露，以確保該項目達到綠色并購貸款的要求。金融機構在并購貸款存續(xù)期間，尤其是3年期的貸款，也可自行主動參與項目的“實際的綠色有效性維持”的評判。

商業(yè)銀行還應結合對具體交易的風險評估結果，設定對并購雙方出現如出現重污染、碳排放超標等重大事項風險管控措施，包括但不限于構成加速到期和違約的事項。此外，先決條件的滿足以及首次放款與并購交割的銜接等也都需將綠色指標納入貸款文件的考量范疇。

（4）綠色并購貸款擔保制度

現行法律規(guī)定對并購貸款的擔保設定為原則性要求，但在綠色項目這類大額交易并購貸款的交易實踐中，擔保條件無疑是商業(yè)銀行的重要風險防控措施。商業(yè)銀行將根據對并購項目的風險評估以及借款方的信用狀況審慎合理確定擔保條件。

結合綠色并購貸款的特殊性，某些商業(yè)銀行已嘗試接受碳資產相關的創(chuàng)新擔保措施，包括：碳配額質押融資[3]、排污權質押融資、電費收益權及應收補貼款質押等。目前北京環(huán)境交易所、四川聯合環(huán)境交易所、廣州碳排放權交易中心等碳交易所均推出各自特色碳金融服務。

當然由于并購貸款一般期限較長，故相關擔保措施尤為重要，因此在考慮設定上述擔保措施時應兼顧持續(xù)性與有效性以及潛在的債權清收和權利執(zhí)行等因素。

3.資產監(jiān)控與貸后管理

前面已經多次提及，為有效保障貸款安全性和用途符合綠色貸款，商業(yè)銀行應當加強對賬戶監(jiān)管及其他形式的資產監(jiān)控措施，防止貸款資金被挪用。

此外，除了關注“實際的綠色有效性維持”情況，結合并購貸款期限較長的交易特點，還應加強貸后檢查，及時跟蹤并購實施情況，定期評估并購雙方未來現金流的可預測性和穩(wěn)定性，定期評估借款人的還款計劃與還款來源是否匹配等等。

前文簡要介紹了針對綠色并購貸款交易下有關重點法律問題，在實踐中綠色并購貸款交易往往十分復雜，還需諸多因素尚需結合實踐予以考慮，隨著碳交易的走出去，碳金融業(yè)務發(fā)展也將逐步興起，有待我們進一步探析。