淺析執行程序中債權人的維權之道—債務人公司“未清即銷”的應對
作者：李冀君 2023-04-07當債務人主體為公司時，債權人在司法執行程序中常會遇到債務人虛假承諾或瑕疵清算獲取注銷登記這種“未清即銷”阻礙執行程序正常推進的問題。盡管我國公司法等相關法規對公司清算、公司注銷做出了詳實嚴格的規定，但“未清即銷”這種違背誠實信用基本原則的問題在司法執行實務中仍多發高發。本文旨在通過實例分析，立足“未清即銷”情況下，債權人申請變更、追加被執行人的執行異議之訴的實務應對，以期對債權人債權的依法高效追償、營造誠信的市場秩序有所裨益。
關鍵詞：清算注銷 簡易注銷 撤銷注銷
引言：在執行程序中，往往存在被執行人為逃避執行，從而申請公司注銷登記，其在申請注銷登記時是否嚴格按照現行法律法規履行應盡義務，債權人如何在查閱被執行人企業檔案時發現申報瑕疵，作為后續提起變更、追加被執行人的依據，從而實現債權人利益最大化，是本文撰寫的初衷。
一、背景案例
A公司對B公司（注冊資本已實繳）享有合法債權數百萬并業經生效判決確認。因B公司一直未依法履行債務，A公司于2018年2月向法院申請強制執行，法院經查詢B公司無可供執行財產后裁定終結本次執行。
2021年3月，B公司向登記機構申請注銷登記。同年5月，A公司獲知B公司辦理注銷登記，在調取B公司企業檔案后發現，其申請注銷登記時適用簡易注銷登記，B公司原股東在明知公司債務尚未清理完畢的情況下，向登記機構隱瞞事實，作出虛假對外無債務的承諾。同年8月，A公司依據《最高人民法院關于民事執行中變更、追加當事人若干問題的規定》（以下簡稱<執行中變更、追加規定>），向法院申請追加B公司原自然人股東作為被執行人，對B公司債務承擔連帶清償責任。
法院審理過程中，B公司實際控制人向登記機構主動供述公司注銷中存在的違法違規事實，請求撤銷注銷登記。2022年4月，登記機構擬撤銷注銷登記，向A公司發送了《行政許可利害關系人權利告知書》。同月，A公司依法維權向登記機構遞交了《申辯書》，詳實闡述A公司向法院追加被執行人、B公司利用簡易注銷逃避債務履行等情況。最終，登記機構未作出撤銷注銷登記的決定。
2022年5月，法院制發追加B公司原股東為被執行人的《民事裁定書》。在A公司擬對該生效裁定申請執行時，雙方達成和解，A公司實現回款，有效維護了債權人的合法權益。
二、對“未清即銷”問題的法律分析
上述案例中，B公司的做法就是典型的“未清即銷”，其目的無非就是想打簡易注銷程序的“擦邊球”以逃避債務履行，其后續向登記機構主動供述申請撤銷注銷也無非是幫助原股東或實際控制人逃避連帶清償責任。從債務人公司角度看，前期申請簡易注銷和后期申請撤銷注銷都是“低成本、高回報”的避債招法，給債權人通過執行程序實現債權帶來阻礙。
公司法針對公司解散的清算程序以及無須清算的例外情況即簡易程序注銷登記進行了詳實的規定。現時有公司為逃避債務進行純粹的“形式清算”，此處，清算程序雖已有效啟動，但未對公司財產及債權債務進行實質清理，僅出具形式上的清算報告、債權申報公告等以滿足登記機構審核注銷登記的要求，這種清算屬于瑕疵清算，不具有清算的法律效果，實踐中，直接被認定為“未經清算即辦理注銷登記”，相關主體面臨被追責的法律風險。本文主要針對簡易程序注銷中的未清即銷予以分析。
（一）簡易程序注銷登記無須清算的法律依據
原工商總局工商企注字〔2016〕253號《工商總局關于全面推進企業簡易注銷登記改革的指導意見》明確，為降低市場主體退出成本，提升退出效率，在堅持“便捷高效、公開透明、控制風險”的基本原則基礎上，對未開業企業和無債權債務企業實行簡易注銷登記程序。
《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第三十三條規定：“市場主體未發生債權債務或者已將債權債務清償完結，未發生或者已結清清償費用、職工工資、社會保險費用、法定補償金、應繳納稅款（滯納金、罰款），并由全體投資人書面承諾對上述情況的真實性承擔法律責任的，可以按照簡易程序辦理注銷登記”。
2022年12月《中華人民共和國公司法（修訂草案）》第二百三十六條規定：“公司在存續期間未產生債務，或者已清償全部債務的，經全體股東承諾，可以通過簡易程序注銷公司登記”。
（二）簡易程序注銷適用主體
簡易注銷適用于對領取營業執照后未開展經營活動即未開業、申請注銷登記前未發生債權債務或已將債權債務清算完結即無債權債務的市場主體。
（三）簡易程序注銷流程
公司申請簡易注銷登記應通過國家企業信用信息公示系統公示，公示期不少于二十日。市場主體在公示期內無相關部門、債權人及其他利害關系人提出異議的，市場主體可以于公示期屆滿之日起二十日內向登記機構申請注銷登記。
注銷需提交的申請材料：《注銷登記申請書》《指定代表或者共同委托代理人授權委托書》《全體投資人承諾書》、營業執照正、副本即可。登記機構在收到申請后,對申請材料進行形式審查,對于公告期內未被提出異議的企業,依法作出準予簡易注銷登記的決定。
2022年，有246.9萬戶企業（含農民專業合作社）通過簡易注銷登記程序退出市場，占同期注銷總量的69.5%（355.2萬戶），簡易注銷占比高于去年（55.1%）14個百分點[2]。簡易程序注銷，公司應當對其公告的擬申請簡易注銷登記和全體投資人承諾、向登記機構提交材料的真實性、合法性負責。“一枚硬幣都有兩面”，簡易程序注銷登記一方面提升市場退出效率,提高社會資源利用效率，另一方面給擬通過簡易程序注銷實現逃廢債的債務人提供了可趁之機。且在實踐中在“已將債權債務清算完結”這一要件的理解運用上，各種各樣的違法違規清算類問題多發高發。
公司在簡易程序注銷登記中隱瞞真實情況、弄虛作假的,登記機構可以依法做出撤銷注銷登記等處理，對惡意利用簡易注銷程序逃避債務或侵害他人合法權利的,有關利害關系人亦可以通過民事訴訟主張其相應的民事權利。
三、“未清即銷”追加被執行人的適用情形及承債主體
公司人格獨立和股東有限責任是公司法的基本原則。但如股東濫用法人獨立人格而嚴重損害債權人利益，則允許個案突破股東的有限責任，《公司法》第二十條第三款設立了公司獨立人格否認制度。
公司人格否認制度，在英美法系國家被稱為“刺穿公司面紗”。從各國理論和實踐情況來看，公司人格否認適用的情形主要有：公司資本顯著不足；利用公司回避合同義務；利用公司規避法律義務和人格混同[3]。實質是為防止濫用公司獨立人格，根據具體法律關系中的特定事實，否定公司的獨立人格和公司股東的有限責任，責令股東對公司債務承擔連帶責任的一種法律制度。
本文前述探討的公司股東雖啟動清算程序但不實質清算或在注銷時虛假承諾，存在非法私分公司財產、逃避債務的故意的情形，公司已喪失對外承擔債務的基礎，債權人的債權面臨清償不到位的困境。故債權人對股東或其它承債主體主張權利實則是公司人格否認制度中對公司債務的連帶責任之救濟。
（一）變更、追加被執行人的法律依據
《執行中變更、追加規定》第二十一條的規定“作為被執行人，未經清算即辦理注銷登記，導致公司無法進行清算，債權人可以申請執行人申請變更、追加有限責任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執行人，對公司債務承擔連帶清償責任”。
《最高人民法院關于適用《中華人民共和國公司法》若干問題的規定(二)》第二十三條規定：“公司未經依法清算即辦理注銷登記，股東或者第三人在公司登記機關辦理注銷登記時承諾對公司債務承擔責任，債權人主張其對公司債務承擔相應民事責任的，人民法院應依法予以支持”。
2022年12月《中華人民共和國公司法（修訂草案）》第二百三十六條規定：“公司通過簡易程序注銷公司登記，股東對第一款規定的內容承諾不實的，應當對注銷登記前的債務承擔連帶責任”。
（二）適用情形及承債主體
當債務人瑕疵清算或簡易程序注銷中有虛假承諾等存在損害債權人利益的故意，股東不再受到有限責任的保護。當債務人為有限責任公司時，債權人可以向其股東主張權利；當債務人為股份有限公司時，可向其董事和控股股東，以及公司的實際控制人主張權利；如存在第三人承諾清償債務時，亦可向承諾人主張權益。
四、引出問題及維權之道
現實生活中，被執行人出于各種原因向登記機構申請注銷登記。當債權人調取企業檔案后，依據材料申請變更、追加為被執行人時，已注銷企業可能以各種理由申請撤銷注銷，甚至提起行政訴訟要求撤銷注銷登記。由此，引出如下問題。
（一）注冊資本已實繳是否能再追加股東作為被執行人？
對此，筆者認為，根據《執行中變更、追加規定》，當被執行人為公司，其未經清算即辦理注銷登記，申請執行人申請追加被執行人，并不以原股東是否已足額繳納出資義務為前提。即便股東已足額繳納出資，只要其未經清算即辦理注銷登記，則原股東會面臨被追加為被執行人的風險。
（二）申請注銷登記后又申請撤銷注銷登記能否被支持？
在執行過程中，被執行人出于各種原因申請注銷登記，當申請執行人提起執行異議之訴申請追加原股東等承債主體為被執行人時，被執行人是否可以以向登記機構隱瞞事實，作出無債權債務的虛假意思表示為由，申請撤銷注銷登記呢？
對此，筆者認為：作為債權人，當債務人啟動此程序時，應積極面對。首先，依據《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第四十條“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得市場主體登記的，受虛假市場主體登記影響的自然人、法人和其他組織可以向登記機關提出撤銷市場主體登記的申請”。該條款指向是針對取得公司登記，即通過采取欺詐手段隱瞞重要事實而獲得行政許可的適用情況，而非針對注銷公司登記。其次，登記機構在收到撤銷注銷申請時作出行政決定前，會向利害關系人（包括債權人）送達《行政許可利害關系人權利告知書》，利害關系人可以向該登記機構遞交《申辯書》表達己方觀點。再次，公司注銷經登記機構備案具有公示效力，該行政行為有對行政機關和行政相對人產生拘束力和不經特定程序不得隨意改變之確定力。
總之，登記機構會結合相關材料并充分考慮注銷是否違背股東的真實意思表示和公司的社會責任。如注銷后因面臨債務又以隱瞞事實申請撤銷注銷，予以撤銷可能會對既存的社會經營管理秩序、登記管理秩序以及訴訟執行秩序等造成不良影響。
但如股東在不知情的情況下，他人偽造股東簽名申請注銷登記、股東決議及注銷清算報告等，股東以此為由申請撤銷注銷公司登記，現有證據無法證明注銷公司登記系股東真實意思表示，該股東是可以通過提起行政訴訟訴請撤銷注銷登記，恢復公司登記存續狀態。
（三）如撤銷注銷登記，能否排除追加申請？是否仍應對債務承擔連帶清償責任？
對此，筆者認為：即便登記機構撤銷注銷登記，該行政行為只是撤銷注銷登記，并不能撤銷公司及其股東在注銷前的民事法律行為及后果。即便債務人日后恢復市場主體資格，恢復登記不具有排除債權人申請追加已經登記機構登記注銷后股東應承擔的法律責任。
（四）債權人對債務人實施動態化管理，及時維權
1.對債務人公司動態化管理
凡事預則立，不預則廢。跟進掌握債務人異常動態，繼而從中準確識別“未清即銷”慣用的套路招法是債權人維護合法利益的必要前提，從另一個角度看，識別套路“未清即銷”的過程也是為后續行政申辯、申請追加被執行人、促成和解調解的準備過程。
如債權人申請簡易注銷，最理想的狀態是在公示期就依法提出異議，一來及時的異議對債務人的心理具有明顯的震撼作用，二來是行政機關依法依規辦理簡易注銷登記的有力保障。如何及時提出異議，一是“守株待兔”強化信控、法務人員的責任心，定期瀏覽國家企業信用信息公示系統網站、司法文書裁判網站等等，及時收集債務人涉及的其他裁判文書，根據裁判文書預測債務人逃避債務的可能性或者預測債務人實現其自身債權的可能性；二是公司債權信息的內部分享，對可能出現簡易注銷的債務人進行“名單化”管理，確保信控、法務、營銷團隊對名單信息及時掌握，提升發現債務人異常行為的概率。
2.執行環節，注重收集注銷中的違規違法事實依法維權
債務人公司注銷登記后，債權人可通過調取債務人公司的企業登記信息，掌握公司注銷時遞交的材料，分析其是否進行了清算、是否實質清算或雖未經清算，是否對債務作出真實的承諾。如其注銷登記存在瑕疵，則可依據其注銷時的材料作出追加原股東、董事、實際控制人亦或是第三人為被行人的訴訟方案。同時注重證據的收集。當法院裁定變更或追加文書生效后，即可向法院申請對生效的法律文書予以強制執行。當然，追加被執行人不是目的，在執行過程中，注重和被執行人的和解談判，才有利于解決的糾紛，快速實現回款。
五、結語
“契約精神的三大核心要素是契約自由、契約正義和契約嚴守”[4]。債務人公司作為市場主體理應嚴格恪守契約精神，摒棄通過注銷惡意逃廢債。如債務人公司“未清即銷”，則債權人可突破債務的相對性，通過變更、追加原股東等承債主體作為被執行人，促使原股東等與債權人磋商，達到回款減損、實現自身債權的目的，從而提高執行效率，打通司法執行的“最后一公里”。此類，通過事后救濟強化公司的誠信意識和法律責任,既維護公平有序的市場秩序，亦彰顯法律的厚度與溫度。
注釋
[1] 作者李冀君：上海錦天城（天津）律師事務所 律師，專注于民商事爭議解決、執行異議與執行異議之訴、不良資產處置。
[2] 數據來源
https://baijiahao.baidu.com/s?id=1761601821475588937&wfr=spider&for=pc
[3] 江平、李國光：《最新公司法條文釋義》，人民法院出版社2006年版，第104-105頁。
[4] 參見劉俊海：《論新時代的契約精神》，《揚州大學學報》2018年第4期。
