排除專利風險 走好上市之路
作者：齊寶鑫 曹嘉宸 2023-06-01排除專利風險 走好上市之路
【《中國知識產權報》(2023-05-31 專利創投)】
前不久，中國證券監督管理委員會 (下稱證監會)發布全面實行股票發行注冊制相關制度規則，標志著我國30年的證監會發審委制度正式取消，我國的資本市場進入了深化改革新時代。全面注冊制可以說真正將發行的權利交還給企業，定價的權力交還給投資者，充分發揮市場競爭機制。
雖然放管結合是推行全面注冊制的題中應有之義，但是證監會也表示，“實行注冊制，絕不意味著放松質量要求，審核把關將會更加嚴格。”只有在“放”的同時加大“管”的力度，才能確保資本市場健康平穩的運行。
多層次發展資本市場
縱觀我國資本市場制度的發展歷程，經歷了從1990年至2000年的審批制，2004年2月1日起實行的核準制，2018年11月設立科創板并試點注冊制改革，2020年創業板注冊制試點、2021年北交所注冊制試點，再到現如今全面推行注冊制。我國在一次次深化改革中吸取經驗，逐步建立起一個規范、透明、開放、有活力、有韌性的多層次資本市場。
（本文筆者自行繪制）
根據《首次公開發行股票并上市管理辦法》(2006) 第二十八條“發行人不存在重大償債風險，不存在影響持續經營的擔保、訴訟以及仲裁等重大或有事項的規定，對于上市企業的相關訴訟信息審核制度逐漸關注相關訴訟存在是否會影響持續經營、是否會構成上市的實質性障礙，這種審核邏輯的關注重點對存在未決訴訟的擬上市企業更為友好。隨著全面注冊制的推行，上市審核將會對擬上市企業存在未決訴訟這一重點關注事項更加包容。
科創板作為率先試點注冊制的板塊，為全面注冊制下交易所審核思路提供了大量的“學習資料”。根據上海證券交易所 (下稱上交所)科創板股票發行上市審核信息披露平臺披露的注冊項目動態，截至2023年3月5日，已有871家企業選擇向科創板提交上市申請，10家企業中止上市，188家企業終止上市，1家不予注冊，516家企業注冊生效。
筆者通過對上交所科創板官網披露的終止上市的企業問詢回復進行統計分析，截至2023年3月5日，共有188家企業終止上市，其中63家企業被明確問詢到未決訴訟問題，30家企業均存在知識產權訴訟，存在知識產權訴訟的企業在終止上市企業中的占比約為15.96%。由此可見，對于訴訟的審核發生了從形式審查到實質審查的轉變，允許帶訴過會的案件屢見不鮮，因此給予了科創板擬上市企業更多的信心。
雖然上交所在審核未決訴訟時對帶訴過會的情形在定程度上予以包容，但是企業仍應警惕知識產權訴訟帶來的潛在影響，尤其是知識產權惡意訴訟。
提升企業創新力
隨著企業上市、退市的通道進一步打通，部分知識產權維權訴訟有可能會成為市場價格的“穩定器”，推進知識產權密集型企業的不斷創新。然而，知識產權惡意訴訟可能會成為濫用權利的常見商業手段，“維權者”不正當維權，打亂上市企業的節奏，長此以往，不利于優化營商環境、促進市場的健康平穩運行。
對此筆者建議，一方面，對于券商、會計師事務所等中介機構，需要進一步壓實其在企業上市輔導、幫助企業信息披露方面的責任。另一方面，為了保證市場機制的有效性，監管者在審核上市企業時，應當對上市過程中新發生的專利等知識產權訴訟加強識別。
全面注冊制下，當監管者對于企業未決訴訟的審核重心放在披露信息的真實性、完整性，以及相關訴訟是否會對上市產生實質性障礙上時，無論首次公開募股(IPO) 進程中的企業是作為維權的原告，還是被訴訟的被告，都更加游刃有余。
從監管者角度看，要嚴厲打擊知識產權惡意訴訟，對在IPO進程中惡意提起知識產權訴訟的商業手段進行有效整治。立法、司法、行政執法等多方面聯合監管，提高“維權者”提起訴訟的門檻，避免無端訴訟。
《中國科創板企業訴訟分析報告 (2019 2021) 》顯示: 2019年至2021年間，科創板上市企業共發生相關司法訴訟7839件。從立案案由來看，侵犯發明專利權糾紛為272件，占比3.5%，可見，科創板擬上市企業面臨的知識產權侵權糾紛風險較高。
若IPO進程中的企業尚未面臨知識產權訴訟的困擾，則應當時刻警惕潛在訴訟風險。除了在科研創新方面加大投入，建立獨立科研體系，提升科研水平，促進科研成果轉化能力以外，企業管理者還應當建立知識產權戰略思維，培育更多高價值專利。筆者認為，從以下幾個角度可以減少被訴風險及潛在訴訟造成的影響。第一，在方案實施或產品售賣前在相關地區進行有針對性的自由實施 (FTO) 調查，通過專業的律師事務所出具的《FTO法律意見書》客觀準確評估某項技術或產品是否會因侵犯他人專利權而不得實施。第二，企業應當建立完善的知識產權管理體系，實行知識產權布局多樣化戰略，從專利、版權、商標、數據安全、商業秘密等方面全面布局，通過打組合拳的方式形成堅實有效的“金鐘罩”，進一步提高企業在相關糾紛中的議價能力。第三，加強對于科研人員的管理及培訓。企業應定期培訓提升科研人員保密意識和保密能力，在一定程度上可以減少知識產權權屬糾紛及商業秘密侵權糾紛的風險。
巧用專利“試金石
若IPO進程中的企業正在受到惡意訴訟的攻擊，可以根據上市進程、訴訟影響等，決定積極應訴還是和解，亦或是通過反訴、提起確認不侵權訴訟等方式來維護自身權益。通過專業律師事務所出具的《法律意見書》可以幫助企業預測相關知識產權訴訟的獲勝幾率，以及是否會對發行人的核心業務造成威脅，也可以通過類案的處理結果來說明相關知識產權惡意訴訟不會對企業上市造成實質性障礙。
筆者認為，專利訴訟一定程度上可成為市場創新的試金石”，但知識產權惡意訴訟絕不應當成為企業上市過程中的“絆腳石”。監管者不應當只對未決訴訟的存在進行形式審查，而是應當從訴訟的風險及可控性出發，實質性審查相關訴訟對發行人未來可持續發展的影響。
筆者認為，我國的科創企業應當在潛在專利訴訟風險的危機感下，專注自身科研，避免在上市過程中被知識產權惡意訴訟纏身。對于全面注冊制下擬上市的科創企業來說，交易所審核的可預測性提高，提前做好知識產權訴訟的風險預案，有助于其穩步推動上市的進程。
（本文原文刊發于《中國知識產權報》，鏈接地址為：#小程序://知識產權報/deqBcgwfksjwnqi ）
