律師如何看待P2P新規(guī)
作者：吳衛(wèi)明 2015-12-30《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法（征求意見稿）》（簡稱“P2P新規(guī)”）強勢推出，成為行業(yè)關(guān)注的焦點，也引起法律界的高度關(guān)注。
作者認(rèn)為，如果僅從P2P本身的發(fā)展來看，P2P新規(guī)整體上而言偏于中性；但如果從互聯(lián)網(wǎng)金融當(dāng)前混業(yè)發(fā)展的現(xiàn)狀來看，該規(guī)則將大大限制P2P平臺的混業(yè)經(jīng)營，從而影響到部分平臺的發(fā)展甚至是生存。
一、法律視角看亮點
筆者認(rèn)為，法律視角看，亮點包括以下幾點：
1、首次完整確立P2P的法律地位
監(jiān)管機構(gòu)第一次以監(jiān)管文件的方式將P2P的定義、內(nèi)涵、機構(gòu)準(zhǔn)入、參與者資格、業(yè)務(wù)原則、業(yè)務(wù)基本規(guī)則、風(fēng)險控制、數(shù)據(jù)備份、監(jiān)管方式與層級、法律責(zé)任等內(nèi)容進行了規(guī)定。對行業(yè)界定清晰，業(yè)務(wù)規(guī)則明確。
2、監(jiān)管思路轉(zhuǎn)型
從此前網(wǎng)傳的各種門檻、到注冊資本、杠桿率管理的傳言，到備案制管理出臺。反映了監(jiān)管機構(gòu)順應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)時代金融監(jiān)管的特點，從門檻準(zhǔn)入為主的機構(gòu)管理，轉(zhuǎn)為以業(yè)務(wù)規(guī)則為主的行為管理。
3、技術(shù)為先的思路
P2P新規(guī)規(guī)定了借貸以小額為主，當(dāng)然小額如何劃分，當(dāng)前并無明確界定。但小額分散理念無疑是金融機構(gòu)與監(jiān)管機構(gòu)在風(fēng)險理念方面的一種新認(rèn)識。同時，關(guān)于電子合同、數(shù)字證書、災(zāi)備系統(tǒng)的規(guī)定，體現(xiàn)了本次監(jiān)管規(guī)則制定過程中的技術(shù)為先理念。
4、對網(wǎng)絡(luò)資金募集適當(dāng)豁免
主要是針對單一融資項目的募集問題。P2P新規(guī)第十九條：“[募集期管理] 網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)為單一融資項目設(shè)置募集期，最長不得超過10個工作日。”從該規(guī)定看出，監(jiān)管機構(gòu)對于一個主體向多個主體借入資金的行為并不反對，而是采用的較為開放的態(tài)度。并且，該條規(guī)定適用了“募集”的表述。這意味著，監(jiān)管部門認(rèn)可借款人向?qū)嵜缘耐顿Y人進行募集。
二、新規(guī)的不足
1、未能明確金融機構(gòu)P2P平臺的法律地位
新規(guī)第四十三條 [相關(guān)從業(yè)機構(gòu)]規(guī)定：“銀行業(yè)金融機構(gòu)及國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準(zhǔn)設(shè)立的其他金融機構(gòu)和省級人民政府批準(zhǔn)設(shè)立的融資性擔(dān)保公司、小額貸款公司等投資設(shè)立具有獨立法人資格的網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)，設(shè)立辦法另行制定。”
顯然，新規(guī)沒有將金融機構(gòu)的P2P納入管制。如果兩者所適用的規(guī)則不同，則帶有因主體立法的色彩，與市場經(jīng)濟下立法的基本原則存在一定的沖突。
2、未能充分尊重市場規(guī)律
這是微觀與宏觀的問題。從P2P本身而言，規(guī)則比較中性。但如果考慮到當(dāng)前中國P2P行業(yè)混業(yè)經(jīng)營的總體環(huán)境，很多P2P平臺名為P2P實際上從事的是理財或證券化業(yè)務(wù)，新規(guī)將導(dǎo)致行業(yè)發(fā)生洗牌。雖然新規(guī)給了18個月的過渡期，但如果不能很好的解決混業(yè)經(jīng)營中形成的歷史問題，甚至引發(fā)擠兌，則可能反過來傷害投資者利益，甚至影響社會穩(wěn)定。
三、P2P機構(gòu)怎么辦
筆者認(rèn)為，雖然新規(guī)規(guī)定了12種情況作為負(fù)面清單，但并未限制典型P2P業(yè)務(wù)模式。當(dāng)前，相關(guān)機構(gòu)可以有以下作為：
1、盡快反饋意見
依照《立法法》，以及銀監(jiān)會本次征求意見的內(nèi)容，相關(guān)主體如果認(rèn)為P2P新規(guī)存在問題，則可以按照征求意見稿規(guī)定的征求意見方式，將反饋意見及時傳遞給監(jiān)管機構(gòu)。從而，給監(jiān)管機構(gòu)更多的信息，促使規(guī)則更為合理。
2、盡快梳理業(yè)務(wù)流程
P2P新規(guī)將帶來業(yè)務(wù)模式的轉(zhuǎn)變，對于P2P平臺而言，應(yīng)早作準(zhǔn)備。一旦新規(guī)正式頒布，則需要在過渡期內(nèi)快速轉(zhuǎn)變業(yè)務(wù)流程，包括業(yè)務(wù)合同、簽約指引、支付路徑、資金存管等內(nèi)容均應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整。
3、完善信息披露制度和能力，避免做被告
新規(guī)第五章規(guī)定了P2P平臺的信息披露義務(wù)。第三十條 [融資信息披露及風(fēng)險揭示]規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其官方網(wǎng)站上向出借人充分披露以下信息…”第三十一條也做了相應(yīng)的信息披露規(guī)定。
新規(guī)強化了平臺的信息披露義務(wù)，這意味著一旦平臺沒有勤勉盡責(zé)，將可能承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
4、轉(zhuǎn)變思路
P2P是信息中介，這一點猶如淘寶也是信息中介一樣。淘寶作為C2C的典型平臺，依然改變了傳統(tǒng)商業(yè)的格局。那么，P2P在信息時代，也要有堅守自身信息中介模式的信心。
