從中國(guó)恒大在美國(guó)申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)看美國(guó)《破產(chǎn)法》第15章
作者：王清華 吳惠金 施珵 金憶馨 2023-08-28美東時(shí)間2023年8月17日，中國(guó)恒大集團(tuán)（03333.HK，以下簡(jiǎn)稱為“中國(guó)恒大”）依據(jù)美國(guó)《破產(chǎn)法》第15章（以下簡(jiǎn)稱為“第15章”）向美國(guó)破產(chǎn)法院紐約南區(qū)法院（以下簡(jiǎn)稱為“美國(guó)法院”）申請(qǐng)了破產(chǎn)保護(hù)（案號(hào)：23-11332）。根據(jù)其提交的第15章請(qǐng)?jiān)笗ㄈ鐖D1所示），中國(guó)恒大正致力于在中國(guó)香港和開曼群島進(jìn)行重組程序（以下簡(jiǎn)稱為“域外程序”），因此，中國(guó)恒大希望美國(guó)法院裁定承認(rèn)中國(guó)香港的債務(wù)重組協(xié)議安排等域外程序(Foreign Proceeding)。與此同時(shí)，中國(guó)恒大的子公司天基控股(Tianji Holding Ltd.)以及景程(Scenery Journey Limited)也同樣申請(qǐng)了破產(chǎn)保護(hù)。
（圖1）
然而，此次中國(guó)恒大在美國(guó)申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)到底有何用意？本文通過(guò)簡(jiǎn)要介紹中國(guó)恒大的案件背景、第15章概要和程序，呼吁我國(guó)債權(quán)人密切關(guān)注案件最新動(dòng)態(tài)。
一、中國(guó)恒大案件背景
根據(jù)中國(guó)恒大的公司秘書方家俊（Jimmy Fong）作為外國(guó)代表(Foreign Representative)向美國(guó)法院提交的申明[1]，中國(guó)恒大已經(jīng)依據(jù)中國(guó)香港和開曼的法律分別在兩地啟動(dòng)法院參與的協(xié)議安排重組計(jì)劃（Scheme of Arrangement，SOA）（以下分別簡(jiǎn)稱為“恒大香港計(jì)劃”和“恒大開曼計(jì)劃”）。方家俊在申明中表示，恒大香港計(jì)劃與恒大開曼計(jì)劃是并行聯(lián)系及互為條件的，盡管在不同的司法管轄區(qū)提出，并根據(jù)不同的法案/條例獲得批準(zhǔn)，但兩者反映恒大對(duì)相同未償還債務(wù)進(jìn)行相同的經(jīng)濟(jì)重組，兩者的條款亦大致相同。目前，中國(guó)恒大決定只尋求承認(rèn)恒大香港計(jì)劃，而不尋求承認(rèn)恒大開曼計(jì)劃，但保留日后尋求承認(rèn)恒大開曼計(jì)劃的所有權(quán)利。恒大香港計(jì)劃以及本次第15章申請(qǐng)的重要事項(xiàng)時(shí)間表如下圖所示：
2023年8月18日，中國(guó)恒大還發(fā)布了澄清公告，表示“公司目前正在正常按照計(jì)劃推進(jìn)境外債務(wù)重組。由于本集團(tuán)的美元債券受紐約法管轄，本公司根據(jù)美國(guó)法典（破產(chǎn)法）第15章，向美國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)香港和英屬維爾京群島（BVI）[2]法律體系下的境外債務(wù)重組協(xié)議安排，系正常推進(jìn)境外重組程序的一部分，不涉及破產(chǎn)申請(qǐng)”。
根據(jù)美國(guó)法院的通知（如圖2所示），其決定在東部時(shí)間2023年9月20日上午11點(diǎn)就中國(guó)恒大針對(duì)第15章的申請(qǐng)召開聽證會(huì)。
（圖2）
根據(jù)該通知，如存在任何主體反對(duì)承認(rèn)中國(guó)恒大的“域外程序”，則其需要在東部時(shí)間2023年9月11日下午5點(diǎn)以前以書面方式將反對(duì)的理由、性質(zhì)等通過(guò)電子形式告知美國(guó)法院以及中國(guó)恒大的律師Sidley Austin LLP。持反對(duì)意見(jiàn)的主體必須參加前述聽證會(huì)。但如果美國(guó)法院未收到相關(guān)反對(duì)意見(jiàn)，則其會(huì)承認(rèn)中國(guó)恒大在中國(guó)香港的重組程序。
二、美國(guó)《破產(chǎn)法》第15章概要
第15章對(duì)輔助案件和其他跨境案件進(jìn)行了規(guī)范，允許外國(guó)債務(wù)人在美國(guó)向法院提出申請(qǐng)，并由法院裁定承認(rèn)“域外程序”，為債務(wù)人的資產(chǎn)提供保護(hù)并最大化其價(jià)值，以達(dá)到破產(chǎn)保護(hù)的目的。因此，根據(jù)第15章申請(qǐng)的案件主要是在另一個(gè)司法轄區(qū)提起的主要程序的附屬程序。正如中國(guó)恒大的澄清公告所述，第15章程序并非申請(qǐng)破產(chǎn)。第15章的破產(chǎn)保護(hù)旨在向企業(yè)提供一個(gè)債務(wù)重組的機(jī)會(huì)，以保護(hù)債權(quán)人的利益。
根據(jù)相關(guān)規(guī)定，第15章的主要目的在于[3]：
(1) 促進(jìn)美國(guó)法院與利益相關(guān)方、涉及跨境破產(chǎn)案件的其他法域法院和其他主管當(dāng)局之間的合作；
(2) 為貿(mào)易和投資建立并提高法律確定性；
(3) 為跨國(guó)破產(chǎn)案件提供公平、有效的管理，以保護(hù)債務(wù)人、所有債權(quán)人以及利益相關(guān)方的利益；
(4) 為債務(wù)人的資產(chǎn)提供保護(hù)并使其價(jià)值最大化；以及
(5) 為挽救陷入財(cái)務(wù)困境的企業(yè)提供便利，以保護(hù)投資和維持就業(yè)。
由外國(guó)代表提出承認(rèn)域外程序的正式書面申請(qǐng)標(biāo)志著第15章案件程序的開始，且外國(guó)代表根據(jù)第15章具有直接向美國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和救濟(jì)的權(quán)利。第15章中規(guī)定了三種救濟(jì)形式，即臨時(shí)救濟(jì)（interim relief）、自動(dòng)中止（automatic stay）以及自由裁量的救濟(jì)（discretionary relief）。其中，(1)對(duì)于“臨時(shí)救濟(jì)”而言，由于外國(guó)代表提起承認(rèn)申請(qǐng)到美國(guó)法院作出承認(rèn)裁定間具有一定期限，美國(guó)法院允許視情況給予臨時(shí)救濟(jì)，具體形式包括但不限于暫停對(duì)債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的執(zhí)行程序、清算在美國(guó)的全部或部分破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)等；(2)而對(duì)于“自動(dòng)中止”救濟(jì)，其僅適用于法院裁定承認(rèn)域外程序?yàn)橹饕绦虻那闆r，在該救濟(jì)模式下無(wú)需外國(guó)代表申請(qǐng)即可達(dá)到對(duì)債務(wù)人在美的資產(chǎn)、訴訟起到凍結(jié)、暫停的作用。不過(guò)自動(dòng)中止在個(gè)別情況下也受到一些特殊情況的限制，其中包括債權(quán)人在外國(guó)對(duì)債務(wù)人提起訴訟以保留債權(quán)的能力，外國(guó)代表或其他實(shí)體在美國(guó)國(guó)內(nèi)提起全面破產(chǎn)程序（full proceeding）的能力，以及在有擔(dān)保債權(quán)人的利益沒(méi)有得到充分保護(hù)的情況下，就中止破產(chǎn)尋求救濟(jì)的能力。由于第15章啟動(dòng)的是一種輔助程序，而不是美國(guó)國(guó)內(nèi)完整的破產(chǎn)程序，因此自動(dòng)中止救濟(jì)是一種地區(qū)性程序，只對(duì)債務(wù)人的美國(guó)財(cái)產(chǎn)生效；(3)相比于“自動(dòng)中止”救濟(jì)，“自由裁量”救濟(jì)的適用范圍則更為廣泛，其還可以適用于裁定域外程序?yàn)榉侵饕绦虻那闆r，允許法院給予額外的酌情救濟(jì)以保護(hù)債務(wù)人的資產(chǎn)或債權(quán)人的利益[4]。
正如中國(guó)恒大，其或已經(jīng)確定無(wú)法在單一地區(qū)通過(guò)與債權(quán)人談判達(dá)成債務(wù)重組協(xié)議，因此尋求在全球范圍內(nèi)進(jìn)行債務(wù)重組。
三、美國(guó)《破產(chǎn)法》第15章程序
一般而言，第15章程序通常會(huì)產(chǎn)生以下兩種裁定結(jié)果：
如美國(guó)法院承認(rèn)“域外程序”（無(wú)論是否為主要程序）：美國(guó)法院可以根據(jù)第15章給予適當(dāng)?shù)木葷?jì)，包括就有關(guān)債務(wù)人的資產(chǎn)、權(quán)利、義務(wù)、負(fù)債的訴訟程序進(jìn)行中止，暫停轉(zhuǎn)讓、抵押或以其他方式處置債務(wù)人任何資產(chǎn)的權(quán)利，委托由外國(guó)代表或美國(guó)法院所授權(quán)的其他主體，控制、銷售或支配債務(wù)人在美的所有或部分資產(chǎn)等。同時(shí)，美國(guó)法院還可以根據(jù)外國(guó)代表的請(qǐng)求，在充分保障美國(guó)債權(quán)人利益的情況下，將債務(wù)人在美國(guó)的資產(chǎn)分配給外國(guó)代表或其他人[5]。
如美國(guó)法院拒絕承認(rèn)“域外程序”：美國(guó)法院將不會(huì)根據(jù)第15章規(guī)定給予債務(wù)人相關(guān)救濟(jì)措施。具體而言，美國(guó)債權(quán)人可以在美國(guó)對(duì)中國(guó)恒大提起訴訟，或凍結(jié)其資產(chǎn)等等，這將不利于中國(guó)恒大進(jìn)一步整合其在全球的資產(chǎn)以順利推進(jìn)重整程序。
此外，根據(jù)第15章的有關(guān)規(guī)定，除部分外國(guó)政府、與稅務(wù)相關(guān)的債權(quán)可能受到條約管轄外，美國(guó)以外的債權(quán)人有權(quán)參與美國(guó)破產(chǎn)案件，并禁止歧視外國(guó)債權(quán)人[6]。具體是由外國(guó)代表向外國(guó)債權(quán)人發(fā)出通知，該啟動(dòng)案件的通知需要[7]：(1)明確告知提交債權(quán)申報(bào)的期限以及提交此類債權(quán)申報(bào)的地點(diǎn)；(2)明確有擔(dān)保債權(quán)人是否需要提交債權(quán)申報(bào)；以及(3)包括根據(jù)美國(guó)《破產(chǎn)法》和法院命令要求列入給債權(quán)人的此種通知中的任何其他信息。
不過(guò)，值得注意的是，在不影響有擔(dān)保債權(quán)或物權(quán)的情況下，已根據(jù)與破產(chǎn)有關(guān)的法律在域外程序中就其債權(quán)獲得償付的債權(quán)人，不得根據(jù)美國(guó)《破產(chǎn)法》在相同案件中就同一債權(quán)獲得償付[8]。
四、結(jié)語(yǔ)
綜上，我們建議中國(guó)恒大的中國(guó)大陸債權(quán)人持續(xù)關(guān)注中國(guó)恒大在中國(guó)香港和開曼的重組程序以及美國(guó)法院對(duì)其最新提交的破產(chǎn)保護(hù)申請(qǐng)程序的推進(jìn)工作，切實(shí)保障債權(quán)人的合法權(quán)益。
注釋
[1] DECLARATION OF JIMMY FONG IN SUPPORT OF THE MOTION FOR (I) RECOGNITION OF FOREIGN MAIN PROCEEDINGS, (II) RECOGNITION OF FOREIGN REPRESENTATIVES, AND (III) RELATED RELIEF UNDER CHAPTER 15 OF THE BANKRUPTCY CODE WITH RESPECT TO DEBTOR CHINA EVERGRANDE GROUP
[2] 根據(jù)方家俊向美國(guó)法院提交的申明，中國(guó)恒大子公司景程在BVI啟動(dòng)了協(xié)議安排重組計(jì)劃程序。如前所述，景程亦根據(jù)第15章向美國(guó)法院申請(qǐng)破產(chǎn)保護(hù)。
[3] 11 U.S.C. § 1501
[4] 參見(jiàn)https://www.potteranderson.com/newsroom-publications-143.html，訪問(wèn)于2023年8月20日。
[5] 11 U.S.C. § 1521
[6] 11 U.S.C. § 1513
[7] 11 U.S.C. § 1514
[8] 11 U.S.C. § 1532
