逐條審視：美國針對先進(jìn)計算物項、超級計算機(jī)及半導(dǎo)體制造設(shè)備的出口管制新規(guī)（2024年12月2日EAR修訂詳解）
作者：邱夢赟 倪好 2025-01-102024年12月2日，美國商務(wù)部工業(yè)與安全局（BIS）發(fā)布了一項臨時最終規(guī)則（以下簡稱為“IFR”），對《美國出口管制條例》（以下簡稱“EAR”）的內(nèi)容進(jìn)行了修訂，修改了針對特定先進(jìn)計算物項、超級計算機(jī)以及半導(dǎo)體制造設(shè)備的出口管制措施。
我們首先對針對中國半導(dǎo)體行業(yè)，BIS過往修訂EAR進(jìn)行了回顧，歷屆修訂的解讀均可參見我們過往發(fā)布的文章。
其次，我們逐條深入解析本次IFR逐條新增、修訂的EAR的相關(guān)條款。在下述章節(jié)中，我們還就本次修訂的條款，對比了上一次BIS修訂的內(nèi)容。最后，提出我們的合規(guī)建議。
以下是本文的概覽：
第一章節(jié)：歷史回顧：
BIS歷次通過對EAR修訂以管制半導(dǎo)體
第二章節(jié)：本次修訂的深入解析
一、修改“外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（EAR §734.9）
本次IFR在EAR中第734.9條中創(chuàng)設(shè)了兩個新的“外國制造直接產(chǎn)品（FDP）規(guī)則”：
1.第734.9(k)條“半導(dǎo)體制造設(shè)備-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（以下稱：“SME FDP規(guī)則”）。
根據(jù)BIS解釋，其創(chuàng)設(shè)SME PDF規(guī)則是為了特定的半導(dǎo)體制造設(shè)備，這些設(shè)備對生產(chǎn)具有重要軍事應(yīng)用的“先進(jìn)節(jié)點集成電路”的作用至關(guān)重要，或能為該等具有重要軍事應(yīng)用的“先進(jìn)節(jié)點集成電路”提供支持。
2.第734.9(e)(3)條“實體清單腳注5-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（以下稱：“FN5 FDP規(guī)則”）。
根據(jù)BIS解釋，其創(chuàng)設(shè)FN5 FDP規(guī)則是為了限制被其列入實體清單并標(biāo)注腳注5的實體。BIS認(rèn)為，該等實體正在支持，或者有可能支持中國開發(fā)或生產(chǎn)具有重要軍事應(yīng)用的“先進(jìn)節(jié)點集成電路”。
如上所述，這兩個規(guī)則均圍繞著先進(jìn)節(jié)點集成電路（IC），根據(jù)BIS的說明，制造“先進(jìn)節(jié)點IC”的能力是一種力量倍增技術(shù)，對國家安全和外交政策有著關(guān)鍵影響。半導(dǎo)體制造設(shè)備（SME）是生產(chǎn)“先進(jìn)節(jié)點IC”的必需品，生產(chǎn)“先進(jìn)節(jié)點IC”的能力會影響各種對國家安全至關(guān)重要的技術(shù)生態(tài)系統(tǒng)。例如，“先進(jìn)節(jié)點IC”提高了計算能力和效率，實現(xiàn)了下一代自主武器系統(tǒng)所需的計算微型化，以及超大規(guī)模超級計算和先進(jìn)人工智能能力所需的計算擴(kuò)展，這兩者都能直接促進(jìn)大規(guī)模殺傷性武器、先進(jìn)武器系統(tǒng)和高科技監(jiān)控應(yīng)用的發(fā)展。
(一) 增加了“半導(dǎo)體制造設(shè)備-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（SME FDP規(guī)則）（EAR §734.9(k)）
BIS在EAR §734.9(k)創(chuàng)設(shè)了SME FDP規(guī)則。根據(jù)BIS的說明，該規(guī)則針對特定對生產(chǎn)“先進(jìn)節(jié)點集成電路”至關(guān)重要或提供支持的半導(dǎo)體制造設(shè)備（SME），而這些“先進(jìn)節(jié)點集成電路”在軍事應(yīng)用中具有重要作用。
SME FDP規(guī)則的具體規(guī)定如下：
(二) 增加了“實體清單腳注5-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（FN5 FDP規(guī)則）（EAR §734.9(e)(3)）
1.判斷在外國制造的物項是否受EAR管制
BIS在實體清單中添加了帶有腳注5的實體，BIS認(rèn)為這些實體涉及特定的國家安全或外交政策問題，例如這些實體可能通過制造“先進(jìn)節(jié)點集成電路”來支持中國的軍事現(xiàn)代化，包括用于軍事最終用途。
BIS同時修訂EAR 第734.9(e)(3)條，制定了針對被列實體清單腳注5的實體的外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則，即：實體清單腳注5-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則（即：FN5 FDP）。FN5 FDP規(guī)則的具體規(guī)定如下：
2.許可證要求（§ 744.11(a)(2)(v)
本次IFR在EAR中新增了第744.11(a)(2)(v)條：針對實體清單中被標(biāo)注腳注5的實體，引入了許可證要求。
具體而言：根據(jù)EAR 第744.11(a)(2)(v)條規(guī)定，若外國制造的物項根據(jù)EAR第734.9(e)(3)條（即：實體清單腳注5-FDP規(guī)則）被認(rèn)定受EAR管制，則不得在未獲取BIS許可證的前提下，將該物項再出口、從境外出口或（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)讓至任何目的地或任何最終用戶或相關(guān)方：
(三) 修改了“實體清單（腳注1）-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”及“實體清單（腳注4）-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（EAR §734.9(e)(1), §734.9(e)(2)）
本次IFR將新增的ECCN 3D901, 3D992, 3D993, 3D994, 3E901, 3E992, 3E993及3E994分別添加入“實體清單（腳注1）-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（以下簡稱“實體清單（腳注1）FDP規(guī)則”）及“實體清單（腳注4）-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（以下簡稱“實體清單（腳注4）-FDP規(guī)則”）。
修訂后的規(guī)則如下（標(biāo)紅之處為本次修訂之處）：
二、修改“最低美國成分比例規(guī)則”（EAR §734.4條）
(一) 本次新增的“無最低美國成分比例”的規(guī)則
本次新增的“無最低美國成分比例”的情況如下：
1.ECCN 3B993.f.1的“無最低成分比例”（EAR §734.4(a)(3)）
若某個設(shè)備符合ECCN 3B993.f.1 的參數(shù)，且該設(shè)備的最終用途是 “開發(fā)”或“生產(chǎn)”“先進(jìn)節(jié)點集成電路”（“先進(jìn)節(jié)點集成電路”符合EAR第772.1條定義中(1)段所規(guī)定的參數(shù)），那么該設(shè)備不適用“最低美國成分比例規(guī)則”；除非最初出口該外國制造物項的國家本身也有一份出口管制清單上所列的商品（例如：2023年7月23日，日本政府將ArF濕法光刻設(shè)備和其他先進(jìn)半導(dǎo)體制造設(shè)備增加到其所有地區(qū)的出口管制清單中）。
2.涉及“半導(dǎo)體制造設(shè)備-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（SME FDP規(guī)則）的“無最低成分比例”（EAR §734.4(a)(8)）
除在EAR§ 742.4(a)(4)關(guān)于國家安全許可要求或§ 742.6(a)(6)關(guān)于地區(qū)穩(wěn)定許可要求中被排除的情況外，若某個商品符合ECCN 3B001.a.4, c, d, f.1, f.5, k至n, p.2, p.4, r或3B002.c所列的參數(shù)，且該商品包含根據(jù)CCL第3、4或5類指定的美國原產(chǎn)集成電路，并且該商品的目的地是中國澳門特別行政區(qū)或D:5國家組中被指定的國家/地區(qū)（含中國），則與SME FDP規(guī)則相關(guān)的“最低美國成分比例規(guī)則”不適用。
3.涉及“實體清單腳注5-外國制造直接產(chǎn)品規(guī)則”（FN5 FDP規(guī)則）的“無最低成分比例”（EAR §734.4(a)(9)）
若某個物項符合ECCN 3B類（不包括 3B001.a.4、c、d、f.1、f.5、k 至 n、p.2、p.4、r 或 3B002.c）所列的參數(shù)，且該物項包含根據(jù)CCL第3、4或5類指定的美國原產(chǎn)集成電路，并且該物項的最終用戶為被列實體清單腳注5實體，則與FN5 FDP規(guī)則相關(guān)的“最低美國成分比例規(guī)則”不適用。
(二) EAR項下其他“最低美國成分比例規(guī)則”不適用的情況
除本次新增的上述“無最低美國成分比例”的情況外，在依據(jù)“最低美國成分比例規(guī)則”判斷一個物項是否受EAR管制時，我們建議還需評估是否適用EAR規(guī)定的其他不適用“最低美國成分比例規(guī)定”的情況，包括：
1.外國制造的計算機(jī)（EAR §734.4(a)(1)）
若要從美國以外的外國出口的一個外國制造的計算機(jī)，如果該外國制造計算機(jī)符合如下條件之一，則不適用“最低美國成分比例”：
(1) 調(diào)整峰值性能（APP）超過 ECCN 4A003.b 所列標(biāo)準(zhǔn)，且含有受美國管制的美國原產(chǎn)的ECCN為3A001的半導(dǎo)體（不包括存儲電路），且出口目的地為“計算機(jī)第3等級國家”（含中國）[2]。
(2) APP超過ECCN 4A994.b所列標(biāo)準(zhǔn)，且含有受美國管制的美國原產(chǎn)的ECCN為3A001的半導(dǎo)體（不包括存儲電路）或高速互連設(shè)備（ECCN 4A994.j），且出口目的地為古巴、伊朗、朝鮮或敘利亞。
2.外國制造的加密技術(shù)（EAR §734.4(a)(2)）
外國制造的加密技術(shù)若被整合入了受EAR管制的ECCN 5E002的美國原產(chǎn)加密技術(shù)，無論美國原產(chǎn)占比多少，該外國制造的加密技術(shù)均受EAR管制。
3.ECCN 是9E003.a.1 至 a.6、a.8、.h、.i 和 .l 的美國原產(chǎn)技術(shù)（EAR §734.4(a)(4)）
“最低美國成分比例規(guī)則”不適用于若ECCN 是9E003.a.1 至 a.6、a.8、.h、.i 和 .l 的美國原產(chǎn)技術(shù)，當(dāng)其在美國以外的國外被重新設(shè)計、使用、咨詢或以其他方式與其他技術(shù)混合時的情況。
4.外國制造的“軍需品”（EAR §734.4(a)(5)）
“最低美國成分比例規(guī)則”不適用于整合了一個或多個 ECCN 0A919.a.1 的商品的外國制造“軍需品”，且外國制造的軍需品的目的地為D:5國家/地區(qū)組[1]中被指定的國家/地區(qū)（含中國）。
5.外國制造的整合了9X515物項和“600”系列物項的物項（EAR §734.4(a)(6)）
“最低美國成分比例規(guī)則”不適用于整合了美國原產(chǎn)的9x515或“600系列”物項的外國制造的物項（在9x515或“600系列”ECCN的.a至.x段中列出或描述），且其目的地是D:5國家/地區(qū)組中被指定的國家/地區(qū)（含中國）。
“最低美國成分比例規(guī)則”不適用于對于整合了美國原產(chǎn)的9x515或“600系列”.y物項的外國制造物項，且國家/地區(qū)組E:1或E:2的國家，或是白俄羅斯、中國或俄羅斯。
6.OFAC的特別規(guī)定（EAR §734.4(a)(7)）
根據(jù)美國財政部海外資產(chǎn)控制辦公室（OFAC）頒布的某些規(guī)定，即使EAR中有“最低美國成分比例規(guī)則”條款，但是，屬于美國擁有或控制的實體從國外出口的某些產(chǎn)品也可能被禁止。
7.美國人在EAR第744.6項下的義務(wù)（EAR §734.4(a)(7)）
“最低美國成分比例規(guī)則”規(guī)則不免除美國人遵守EAR第744.6節(jié)的義務(wù)，即避免支持大規(guī)模殺傷性武器和導(dǎo)彈的擴(kuò)散。
三、增加針對高帶寬內(nèi)存（HBM）的管制規(guī)則，故而新增ECCN 3A090.c以及HBM許可證例外規(guī)定（CCL及EAR §740.25）
BIS正在對某些高帶寬存儲器（HBM）商品實施新的管控，這些商品為高級人工智能（AI）模型和超級計算應(yīng)用提供必要的內(nèi)存容量和帶寬。此類應(yīng)用可以支持先進(jìn)的軍事和情報應(yīng)用，降低非專業(yè)人員開發(fā)大規(guī)模殺傷性武器（WMD）的門檻，支持強(qiáng)大的進(jìn)攻性網(wǎng)絡(luò)行動，并協(xié)助利用大規(guī)模監(jiān)視來實施侵犯人權(quán)的行為。BIS認(rèn)為，對某些HBM實施管控是必要的，以限制那些可能對“任何其他國家的軍事潛力作出重大貢獻(xiàn)”的物項，并執(zhí)行美國的外交政策。
(一) 新增ECCN 3A090.c對HBM進(jìn)行管制
1.BIS修訂說明
BIS認(rèn)為管制先進(jìn)存儲芯片對美國國家安全至關(guān)重要，因為它們在軍事、情報和監(jiān)視應(yīng)用中扮演關(guān)鍵角色。特別是，先進(jìn)的人工智能模型依賴于一種稱為高帶寬存儲器（HBM）的先進(jìn)存儲器，幾乎存在于所有用于先進(jìn)人工智能數(shù)據(jù)中心的先進(jìn)計算集成電路中。隨著先進(jìn)邏輯速度的提高，需要類似的存儲容量和帶寬提升，否則無法實現(xiàn)處理器的全部功能。在先進(jìn)的人工智能和超算領(lǐng)域，先進(jìn)的邏輯芯片必須與先進(jìn)的存儲器配對，以避免存儲瓶頸。因此，BIS認(rèn)為，HBM對于大規(guī)模的人工智能訓(xùn)練和推理至關(guān)重要，是先進(jìn)計算集成電路的關(guān)鍵組件。
基于上述HBM的重要性，BIS在ECCN 3A090.c中增加了對具有特定存儲帶寬密度的HBM堆棧的新管制。HBM單元針對超高存儲帶寬進(jìn)行優(yōu)化，不同于一般的消費級動態(tài)隨機(jī)存取存儲器（DRAM）芯片，該閾值將管制范圍嚴(yán)格限定在HBM上。
BIS認(rèn)為，由于中國本土的先進(jìn)計算集成電路依賴進(jìn)口HBM，新增加的ECCN 3A090.c實施了限制，以減緩中國試圖實現(xiàn)先進(jìn)人工智能芯片生產(chǎn)國產(chǎn)化的努力。根據(jù)這次修改后的ECCN 3A090.c，本IFR將管制具有“存儲帶寬密度”大于每平方毫米2 GB/秒的HBM。BIS認(rèn)為，目前所有生產(chǎn)中的HBM堆棧都超過了該閾值。
我們建議涉及相關(guān)行業(yè)企業(yè)關(guān)注本次新增的ECCN 3A090.c在CCL中的技術(shù)描述，以判斷交易的物項是否符合該ECCN的技術(shù)參數(shù)。
2.若HBM（ECCN 3A090.c）被整合到一個集成電路或更高層次的商品中
根據(jù)BIS說明，若這些HBM堆棧被整合到一個集成電路或更高層次的商品中，例如計算機(jī)或電子組件，那么ECCN 3A090.a、.b、4A090.a或.b，或各自的.z管制可能對包含HBM的商品實施管制。本次修訂的國家安全和外交政策關(guān)注的重點是作為獨立商品出口的HBM，如當(dāng)未整合到更高層次的商品的前提下3A090.c所涵蓋的物項。當(dāng)3A090.c商品被整合到其他商品中，如3A090.a、.b或其他商品時，適用于這些其他商品的EAR管制足以解決對這些3A090.c商品的出口管制關(guān)注。
3. 在美國以外的外國制造的HBM
BIS對于在美國以外的外國制造的HBM，也施加了管制要求。具體而言，根據(jù)EAR第734.9(h)條中的先進(jìn)計算FDP規(guī)則（先進(jìn)計算-外國制造直接產(chǎn)品），如果該外國制造的HBM符合該先進(jìn)計算FDP規(guī)則的范圍，則即便是外國制造的HBM將受EAR的管制。
(二) 新增了HBM許可例外
本次IFR在EAR的第740部分新增了針對HBM的許可例外，以授權(quán)在滿足特定條件情況下，ECCN為3A090.c的HBM商品的出口、再出口和（在美國以外的一國國內(nèi)）轉(zhuǎn)讓。
具體而言，HBM許可證例外需要同時滿足如下條件：
四、新增軟件密鑰的管制措施（EAR §734.19）
軟件密鑰（也稱為軟件許可密鑰），該密鑰允許用戶使用“軟件”或硬件，或更新現(xiàn)有“軟件”或硬件使用許可，在出口管制的背景下，這些密鑰根據(jù)CCL上與其提供訪問權(quán)限的相應(yīng)“軟件”或硬件相同的ECCN進(jìn)行分類和管制。
BIS在本次IFR新增了EAR第734.19(b)條，該條施加對軟件密鑰的出口、再出口和（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)讓的出口管制措施，該條款允許用戶使用“軟件”或硬件的軟件密鑰（也稱為軟件許可證密鑰）或用于續(xù)訂現(xiàn)有“軟件”或硬件使用許可證的軟件密鑰，其ECCN分別和管制措施與它們提供訪問的相應(yīng)“軟件”或硬件在CCL上的相同ECCN一致。
例如，允許使用ECCN 5A992硬件的軟件密鑰的ECCN是 5D992。如果“軟件”或硬件的出口、再出口或（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)讓需要授權(quán)，則軟件密鑰也需要相同級別的授權(quán)。例如，如果出口ECCN 5D992軟件到被列實體清單的實體需要BIS許可證，那么向該實體提供允許其訪問該軟件的相應(yīng)軟件密鑰也需要許可證。即使被列實體之前已經(jīng)擁有相關(guān)“軟件”的訪問權(quán)限，但若需要軟件密鑰才能在當(dāng)前或未來訪問該“軟件”，則獲取該軟件密鑰也需要獲得BIS許可。
如果“軟件”或硬件及相關(guān)軟件密鑰的首次出口無需授權(quán)，但后來對“軟件”或硬件提出了許可要求（例如，由于最終用戶被列入實體清單中而被施加了BIS許可證要求），則“軟件”、硬件以及相關(guān)軟件許可密鑰的后續(xù)出口、再出口或（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)讓均須遵守新的EAR項下的許可要求。
BIS在EAR第734.19(b)條注釋中說明了該條不影響可以解鎖受控物項中靜止功能的密鑰。這通常發(fā)生在一個物項已經(jīng)被激活并可使用，但客戶希望購買并添加額外功能的情況下。在某些情況下，這些額外功能可以將該物項從不受管制狀態(tài)變?yōu)槭芄苤茽顟B(tài)，或從較低管制變?yōu)檩^高管制（例如，從反恐管制項目變?yōu)閲野踩苤祈椖浚IS對此類情形下已有既定管制政策，且在不同ECCN分類中有所不同。
五、增加附有有效期限的許可證例外TGL（EAR §736附錄1——第4號一般命令）
本次IFR對EAR §736附錄1——第4號一般命令中所規(guī)定的兩個臨時通用許可證進(jìn)行了修訂。修訂后的臨時通用許可證的適用條件及失效時間具體如下（標(biāo)紅之處為本次新增內(nèi)容）：
(一) 臨時通用許可(TGL)——限制較少的半導(dǎo)體制造設(shè)備（SME）“零件”、“組件”或“設(shè)備”（EAR §736附錄1(d)(1)）
（二）臨時通用許可(TGL)——先進(jìn)計算物項（EAR §736附錄1(d)(2)）
六、修訂“許可例外”的適用情況
(一) 修改了許可例外“需通知的先進(jìn)計算（NAC）”和“被授權(quán)的先進(jìn)計算（ACA）”（EAR§740.8(a)）
本次IFR修訂了EAR第740.8條，需通知的先進(jìn)計算（Notified Advanced Computing (NAC)）和被授權(quán)的先進(jìn)計算（Advanced Computing Authorized(ACA)）許可例外的引言部分及資格要求。此外，BIS明確指出ECCN 3A090.c不符合NAC或ACA許可例外的資格，但若ECCN 3A090.c物項被納入符合許可證例外NAC或ACA資格的商品中，那么該更高層次的商品（例如，3A090.b商品）可以在許可證例外NAC或ACA下獲得授權(quán)。
修訂后的EAR§740.8(a)規(guī)則內(nèi)容如下：
(二) 新增“受限制造‘工廠’許可例外（RFF）”（EAR§740.26）
本次IFR新增了一項受限制造“工廠”許可例外（License Exception Restricted Fabrication “Facility”，簡稱“RFF”，相應(yīng)增加了EAR第740.26條。
根據(jù)新增的EAR第740.26條，受限制造“工廠”是指被列入實體清單中且在許可證欄中被引用了EAR第740.26條的實體。
該許可例外的適用規(guī)則如下：
七、修改CCL的國家安全（NS）以及地區(qū)穩(wěn)定（RS）管制理由（EAR §742.4(a)(4), (6)）
(一) 針對“特定半導(dǎo)體制造設(shè)備及相關(guān)軟件和技術(shù)”的國家安全（NS）管制（EAR §742.4(a)(4)）
本次IFR更新了EAR第742.4(a)(4)條中針對“特定半導(dǎo)體制造設(shè)備及相關(guān)軟件和技術(shù)”的國家安全（NS）管制以及許可證審查政策，具體而言：
(二) 針對“先進(jìn)計算及半導(dǎo)體制造物項”的地區(qū)穩(wěn)定（RS）規(guī)定（EAR §742.6(a)(6)）
本次IFR更新了EAR第742.6(a)(6)條中針對“先進(jìn)計算及半導(dǎo)體制造物項”的地區(qū)穩(wěn)定（RS）管制以及許可證審查政策，具體而言：
八、修改“美國主體”被禁止的行為（EAR §744.6(c)(2)(iii)）
本次IFR修訂了EAR第744.6條中的(c)(2)(iii)段，以使產(chǎn)品范圍與EAR中的第742.4(a)(4)條和第742.6(a)(6)條中的許可要求產(chǎn)品范圍保持一致。
根據(jù)修訂后EAR第744.6(c)(2)條，除EAR第744.6條約定的除外情況外，若“美國主體”[4]知曉其的出口、再出口或美國以外的國家/地區(qū)境內(nèi)轉(zhuǎn)移滿足下述第744.6(c)(2)(i)至(iii)段所述的任何特定行為（其中下表中標(biāo)紅的部分為本次IFR修改內(nèi)容），則需要獲得許可證，用于以下從事活動：從事運輸、傳輸或（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)讓；促進(jìn)運輸、傳輸或（在國內(nèi)）轉(zhuǎn)讓；或與下表任何一段中描述的任何物項、最終用途或最終用戶相關(guān)的維修（包括安裝）活動。
九、對先進(jìn)節(jié)點集成電路、先進(jìn)計算物項、半導(dǎo)體制造設(shè)備及其“部件”、“組件”和“附件”的最終用途管控進(jìn)行修訂（EAR §744.23）
針對最終用途管制的維度，BIS在IFR中進(jìn)行了如下修訂：
在原“先進(jìn)節(jié)點集成電路”的最終用途管控中新增了對于電子計算機(jī)輔助設(shè)計（ECAD）和技術(shù)計算機(jī)輔助設(shè)計（TCAD）“軟件”和“技術(shù)”的管控。
新增了針對半導(dǎo)體制造設(shè)備的最終用途管制措施。
修訂后的EAR第744.23條具體如下(注釋：以下紅色字體體現(xiàn)本次新規(guī)修訂之處)：
十、修改CCL以修改或新增ECCN
本次IFR對多個ECCN進(jìn)行了修訂及新增，包括如下：
被修訂的ECCN：3A090、3B001、3B002、3B991、3B992、3D001、3D002、3E001
新增的ECCN：3B993、3B994、3D992、3D993、3D994、3E992、3E993、3E994
十一、增加了八個警示信號
本次IFR在EAR第732部分附錄3（BIS“了解你的客戶”的指南及警示信號）新增了8個警示信號，旨在為出口商、再出口商和轉(zhuǎn)移方提供額外的合規(guī)指導(dǎo)。這些新的警示信號包括如下：
第三章節(jié)：合規(guī)建議
基于上述規(guī)則的更新，我們建議企業(yè)做好如風(fēng)險防范與合規(guī)工作：
1.建立貼合業(yè)務(wù)特性的出口管制制度，實現(xiàn)制度落地，并保持制度及時更新。
首先，由本次IFR可見，BIS針對中國實施的出口管制措施存在不斷升級的態(tài)勢，其更新頻率和措施強(qiáng)度均在顯著增加，覆蓋的物項管制范圍也在大幅擴(kuò)張。
因此，中國企業(yè)的出口管制合規(guī)體系必須根據(jù)規(guī)則的變化作出相應(yīng)的調(diào)整，以應(yīng)對紛繁復(fù)雜的規(guī)則要求。
我們建議企業(yè)結(jié)合本次出口管制新規(guī)的內(nèi)容，系統(tǒng)梳理與自身業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)有關(guān)的出口管制義務(wù)，并將該等義務(wù)內(nèi)嵌業(yè)務(wù)流程中，實現(xiàn)制度的有效落地與執(zhí)行，并避免因缺乏對出口管制規(guī)則的實時跟蹤而導(dǎo)致違規(guī)被罰的情況。
2.加強(qiáng)產(chǎn)品ECCN管控及BOM管理，做好供應(yīng)鏈溯源。
由于本次IFR對ECCN進(jìn)行了大幅調(diào)整，企業(yè)此前對自身產(chǎn)品的梳理可能已不再適用，這包括ECCN的確認(rèn)、計算含美國成分的比例、以及判斷產(chǎn)品本身是否屬于“外國制造直接產(chǎn)品”等關(guān)鍵出口管制信息均亟待更新。
因此，我們建議企業(yè)需要依據(jù)新的規(guī)則變化，定期對產(chǎn)品以及供應(yīng)鏈物項的管制信息（包括但不限于ECCN）進(jìn)行梳理，根據(jù)不同的管制措施對產(chǎn)品進(jìn)行管控。
3.加強(qiáng)對最終用戶與最終用途的篩查與管理。
本次IFR針對特定最終用戶（如被列入實體清單腳注5的實體）及特定最終用途（如半導(dǎo)體制造設(shè)備）新增了大量的限制。
我們建議中國企業(yè)在業(yè)務(wù)開展的多個節(jié)點均加強(qiáng)對最終用戶與最終用途的梳理，在交易后環(huán)節(jié)繼續(xù)跟蹤管控物項的最終用戶與最終用途是否發(fā)生變化，通過出口管制承諾函或出口管制合規(guī)條款等方式向客戶或經(jīng)銷商等下游主體提示合規(guī)義務(wù)，全面做好相應(yīng)的合規(guī)落地工作，以避免造成違反EAR的后果。
4.做好交易前的盡職調(diào)查工作，排查警示信號。
如本次IFR在最新發(fā)布的八種警示信號所述，企業(yè)通過做好交易前的盡職調(diào)查工作、有意識地排查警示信號，可以有效降低違反EAR第764.2(e)條（“明知違規(guī)而行事”）的風(fēng)險。
我們建議企業(yè)參考EAR第732部分附錄3中的27種警示信號以及BIS及其他美國政府部門不時發(fā)布的合規(guī)文件中建議的警示信號，梳理貼合自身業(yè)務(wù)的“盡職調(diào)查及警示信號篩查表（check list）”，在交易開始前針對合作方及合作模式進(jìn)行系統(tǒng)的盡職調(diào)查，在交易開始后，也保持對警示信號的密切關(guān)注，一旦發(fā)現(xiàn)警示信號，應(yīng)當(dāng)立即停止交易。
注釋
[1] 包括：澳大利亞、奧地利、比利時、保加利亞、加拿大、克羅地亞、捷克共和國、丹麥、愛沙尼亞、芬蘭、法國、德國、希臘、匈牙利、冰島、愛爾蘭、意大利、日本、拉脫維亞、立陶宛、盧森堡、荷蘭、新西蘭、挪威、波蘭、葡萄牙、羅馬尼亞、斯洛伐克、斯洛文尼亞、西班牙、瑞典、瑞士、英國。
[2] 計算機(jī)第3等級國家（Computer Tier 3）包括阿富汗、阿爾及利亞、安道爾、安哥拉、亞美尼亞、阿塞拜疆、巴林、白俄羅斯、波斯尼亞和黑塞哥維那、柬埔寨、中國、科摩羅、吉布提、埃及、格魯吉亞、印度、伊拉克、以色列、約旦、哈薩克斯坦、科威特、吉爾吉斯斯坦、老撾、黎巴嫩、澳門、馬其頓（前南斯拉夫的馬其頓共和國）、毛里塔尼亞、摩爾多瓦、蒙古、摩洛哥、阿曼、巴基斯坦、卡塔爾、俄羅斯、沙特阿拉伯、塞爾維亞和黑山、塔吉克斯坦、突尼斯、土庫曼斯坦、烏克蘭、阿拉伯聯(lián)合酋長國、烏茲別克斯坦、瓦努阿圖、越南和也門。
[3] 《美國出口管制條例》（EAR）第742部分附錄4所指明的國家包括：澳大利亞, 奧地利, 比利時, 保加利亞, 加拿大, 克羅地亞, 捷克共和國, 丹麥, 愛沙尼亞, 芬蘭, 法國, 德國, 希臘, 匈牙利, 冰島, 愛爾蘭, 意大利, 日本, 拉脫維亞, 立陶宛, 盧森堡, 荷蘭, 新西蘭, 挪威, 波蘭, 葡萄牙, 羅馬尼亞, 斯洛伐克, 斯洛文尼亞, 西班牙, 瑞典, 瑞士, 英國。
[4] 根據(jù)《美國出口管制條例》（EAR）第772部分的規(guī)定，適用于《美國出口管制條例》（EAR）§744.6（即BIS對‘美國主體’特定行為的限制條款）的“美國主體”（U.S. persons）包括：
（1）美國公民（U.S. citizens）、美國永久居民、受《美國法典》第8卷第1324b(a)(3)節(jié)保護(hù)的自然人；
（2）根據(jù)美國法律成立的法人，或者根據(jù)在美國境內(nèi)成立的法人，包括外國分支機(jī)構(gòu)；
（3）任何地理位置在美國的主體（person）。進(jìn)一步，根據(jù)EAR規(guī)定，主體（person）的范疇包括了：自然人（公民、美國國民或外國國民）、任何實體、任何政府、任何政府機(jī)構(gòu)/部門/委員會、任何工會、任何社會組織或社團(tuán)，無論是否有無營利。
