結合《民法典》小議建設工程施工合同中的承包人法定解除權
作者：陳建 楊世宇 2020-08-06《中華人民共和國民法典》于2020年5月28日發(fā)布，將于2021年1月1日起生效。這是我國法制史上重要的篇章。《民法典》共七編，1260條文，它“全方位地關懷著人的整個生命歷程，是名副其實的反映人民群眾社會生活、經(jīng)濟生活的‘百科全書’”。本文以《民法典》第八百零六條為中心，討論《民法典》施行后建設工程施工合同中承包人法定解除權的變化。
一、承包人的法定解除權
建設工程施工合同中，承包人的合同解除權分為約定解除權和法定解除權。約定解除權是基于建設工程施工合同當事人在合同中的約定或者事后的補充約定而產(chǎn)生的合同解除權，是當事人意定的產(chǎn)物；法定解除權是基于法律規(guī)定而產(chǎn)生的合同解除權，不能由當事人意定而由法律直接規(guī)定。本文討論的對象是建設工程施工合同中承包人的法定解除權，不討論承包人的約定解除權。
二、現(xiàn)行有效的承包人法定解除權的法律淵源
現(xiàn)行有效的關于承包人的法定解除權的法律淵源主要源于《中華人民共和國合同法》和《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱“《司法解釋一》”）。
《合同法》第九十四條規(guī)定，“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。”
《司法解釋一》第九條規(guī)定，“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持：（一）未按約定支付工程價款的；（二）提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的；（三）不履行合同約定的協(xié)助義務的。”
《司法解釋一》第九條規(guī)定發(fā)承包雙方的法定解除權缺乏法理基礎。因為《合同法》第九十四條第（五）項規(guī)定“法律規(guī)定的其他情形”，這里的“法律”是指全國人大及其常務委員會制定的規(guī)范性文件?！端痉ń忉屢弧凤@然不是法律。
三、《民法典》中有關承包人的法定解除權的條文規(guī)定
《民法典》第五百六十三條和第八百零六條規(guī)定了承包人的法定解除權。第五百六十三條規(guī)定，“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（二）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（五）法律規(guī)定的其他情形。以持續(xù)履行的債務為內(nèi)容的不定期合同，當事人可以隨時解除合同，但是應當在合理期限之前通知對方?！钡诎税倭懔鶙l規(guī)定，“承包人將建設工程轉包、違法分包的，發(fā)包人可以解除合同。發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準或者不履行協(xié)助義務，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應義務的，承包人可以解除合同。合同解除后，已經(jīng)完成的建設工程質量合格的，發(fā)包人應當按照約定支付相應的工程價款；已經(jīng)完成的建設工程質量不合格的，參照本法第七百九十三條的規(guī)定處理。”
綜合以上兩條規(guī)定，在《民法典》框架下，有以下情形之一的，承包人取得法定解除權：
（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；
（二）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；
（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；
（五）發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應義務的；
（六）發(fā)包人不履行協(xié)助義務，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應義務的。
（七）法律規(guī)定的其他情形。
四、《民法典》在承包人法定解除權方面帶來的變化
《民法典》施行后，《合同法》全文廢止，《司法解釋一》第九條也將廢止。通過對比看出，《民法典》第五百六十三條在合同法定解除的情形上完全承繼了《合同法》第九十四條的規(guī)定，沒有變化。
變化主要在《民法典》第八百零六條。將《民法典》第八百零六條與《司法解釋一》第九條對比可以看到，承包人法定解除權的主要有如下變化：
1、《民法典》在法律上確認了承包人法定解除的情形，從立法層面解決了《司法解釋一》第九條關于承包人法定解除權的規(guī)定缺乏法理基礎這一缺陷。
2、《民法典》沒有明確規(guī)定在“發(fā)包人未按約定支付工程款”的情形下承包人取得法定解除權。
《司法解釋一》第九條規(guī)定，發(fā)包人未按約定支付工程款，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應義務，承包人請求解除建設工程施工合同的，應予支持。這一規(guī)定為承包人在發(fā)包人欠付工程款的情形下提供了選項，承包人可以繼續(xù)施工和等待發(fā)包人付款，也可以行使法定解除權，解除建設工程施工合同，提前從泥潭中抽身，避免損失擴大。筆者在“?Alpha—法律智能操作系統(tǒng)”（https://alphalawyer.cn/）網(wǎng)站上，以“工程合同糾紛”為案由，以施工企業(yè)為攻方當事人（包括原告、反訴原告、二審上訴人、再審申請人），以“承包人”、“解除”為關鍵詞，我們檢索到的判決案例有9710個，可見實踐中承包人以發(fā)包人未按約定支付工程款為由主張解除合同的情況非常普遍。這符合常理，獲得工程款是承包人提供工程承攬服務的主要合同目的，在這個目的不能實現(xiàn)的情形下，承包人喪失了繼續(xù)履行合同的動力。
但《民法典》沒有在立法上確認在“發(fā)包人未按約定支付工程款”的情形下承包人有解除建設工程施工合同的權利。《民法典》第八百零七條又規(guī)定，“發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除根據(jù)建設工程的性質不宜折價、拍賣外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價，也可以請求人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。”從該條規(guī)定，似乎得出承包人只能通過行使建設工程價款優(yōu)先受償權的方式進行救濟的邏輯。這是否意味著在《民法典》生效后，承包人以發(fā)包人欠付工程款為由主張解除建設工程施工合同的，將不能得到人民法院的支持？
其實不然。因為《民法典》第五百六十三條第（三）項規(guī)定，“有下列情形之一的，當事人可以解除合同：...（三）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；”向承包人按約定支付工程款是發(fā)包人的主要合同義務，發(fā)包人欠付工程款，經(jīng)承包人催告后在合理期限內(nèi)發(fā)包人仍不支付的，承包人將依照《民法典》第五百六十三條取得解除合同的權利。由此可見，《民法典》并未否定發(fā)包人欠付工程款的情形下承包人的解除權，而是將《司法解釋一》第九條中的“發(fā)包人未支付工程款”這一情形并入了《合同法》第九十四條第（三）項。應當說《民法典》的這一規(guī)定更嚴謹和科學。
因此，在《民法典》的體系內(nèi)，在發(fā)包人欠付工程款的情形下，承包人仍將取得對建設工程施工合同的法定解除權。承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)付款，經(jīng)催告后發(fā)包人仍未支付的，承包人有權解除建設工程施工合同，并向人民法院請求其承建工程的價款就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償；承包人也可以不解除合同，僅就發(fā)包人欠付的工程款向人民法院請求就工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。若“建設工程的性質不宜折價、拍賣”的，承包人有權解除建設工程施工合同，要求發(fā)包人支付工程款，但不能對已完工程行使優(yōu)先受償權。
3、規(guī)定“發(fā)包人不履行協(xié)作義務”為承包人取得法定解除權的情形之一?！端痉ń忉屢弧返诰艞l規(guī)定發(fā)包人“不履行合同約定的協(xié)助義務”，致使承包人無法施工，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應義務的，承包人可以解除合同?！睹穹ǖ洹返诎税倭懔鶙l的規(guī)定是發(fā)包人“不履行協(xié)助義務”，這個表述更嚴謹，因為《司法解釋一》第九條會讓人理解為發(fā)包人只需要履行“合同約定的協(xié)助義務”，不需要履行“法律規(guī)定的協(xié)助義務”，這顯然是錯誤的。建設工程施工合同履行過程中，發(fā)包人向承包人既要履行約定的協(xié)助義務，也要履行法定的協(xié)助義務。如果不履行，致使承包人無法施工，承包人有權催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)履行期協(xié)助義務；經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行相應義務的，承包人取得法定解除權，有權解除建設工程施工合同。
4、保留了“發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準的”作為承包人取得法定解除權的情形。承包人取得所有建設工程施工合同權利的基本條件是建設工程質量合格，這是建設工程的生命線。發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構配件和設備不符合強制性標準，必然影響建設工程質量，危及公共安全，給人民生命和財產(chǎn)帶來嚴重威脅。因此，《司法解釋一》規(guī)定如有這種情形，承包人一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，應當立即制止發(fā)包人的行為，催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)改正，并視情況采取補救措施乃至停工，若發(fā)包人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未提供符合強制性標準的主要建筑材料、建筑構配件或設備的，承包人取得法定解除權，有權請求解除建設工程施工合同。
