在美上市中概股香港上市的主要方式探討
作者：許星杰 黃晶晶 林懇 余心朵 2022-07-192022年，美國證券交易委員會（“SEC”）已陸續將多家中概股列入《外國公司問責法》項下發行人名單，目前合計約150家中概股被列入其中，6月份又有三家在美上市企業列入待確定名單，要求提交證據證明其不適用該法案[1]。《外國公司問責法》于2020年12月18日正式成為法律，外國發行人連續三年不能滿足美國公眾公司會計監督委員會對會計師事務所檢查要求的，SEC將禁止其證券在美交易[2]。中美兩國政府部門正在就相關問題進一步協商和溝通中，因此，越來越多企業尋求多地上市，其中香港交易所占據重要地位。
目前在美國上市的中概股在香港交易所再上市的方式有多種，包括有退市后再上市，雙重主要上市和海外發行人第二上市（即《上市規則》19C章）[3]（“第二上市”）等。而從市場反應看，雙重主要上市和第二上市是企業的首選，故本文著重探討這兩種上市方式，同時也對介紹上市做了簡要介紹。
一、雙重主要上市與第二上市
就目前已完成香港和美國兩地上市的中概股來說，已有多家企業分別采用雙重主要上市和第二上市完成了香港上市。采用雙重主要上市的代表性企業包括理想（LI.NASDAQ,02015W），小鵬(XPEV.NASDAQ,09868W)，百濟神州(BGNE.NASDAQ,06160)和貝殼(BEKE.NYSE,02423W)等；采用第二上市的代表性企業包括阿里巴巴(BABA.NYSE,09988SW)、新東方（EDU.NYSE，09901S）、網易（NTES.NASDAQ,09999S）、京東集團(JD.NASDAQ,09618SW)、華住集團(HTHT.NASDAQ,01179S)、蔚來(NIO.NYSE, 09866SW)等。 雖然雙重上市和第二上市實現了發行人在香港和美國兩地資本上市是交易的情況，但兩者還是有很大差別。 首先，雙重主要上市與第二上市適用條件不同。 雙重主要上市與首發主要上市的標準基本相同。以盈利測試為例，發行人需具備不少于三個會計年度的營業記錄，而在該段期間，新申請最近一年的股東應占盈利不得低于3,500萬港元,及其前兩年累計的股東應占盈利亦不得低于4,500萬港元；至少前3個會計年度的管理層維持不變；及至少經審計的最近一個會計年度的擁有權和控制權維持不變。 而第二上市則首先要求在發行人在合資格交易所（一般指紐約證券交所、納斯達克證券市場及倫敦證券交易所主市場）上市交易[4]，上市時最低市值不低于30億港元，上市至少5年并有良好的合規記錄（或者（若上市時市值不少于100億港元）上市至少2年并有良好的合規記錄）。如果存在不同投票權架構，則要求為“創新產業公司”且上市時最低市值400億港元或100億港元及最近一個經審計會計年度的收益不少于10億港元。 其次，雙重主要上市和第二上市對發行人的要求不同。 雙重主要上市的發行人與港交所首次首發上市的發行人要求基本相同。如果存在特殊情況需要申報香港交易所依據情況進行豁免。 而第二上市發行人則不同，其可獲得若干自動豁免，不用完全遵守《上市規則》某些條款，這些豁免已自動授予第二上市發行人。相關內容主要包括但不限于：遵守《上市發行人董事進行證券交易的標準守則》，成立審核委員會及薪酬委員會，委任具有相關必要資歷或經驗的公司秘書，就須予公布的交易及關聯交易遵守匯報、公告、通函、股東批準、年報（如適用）規定，遵守《企業管治守則》，年報及中期報告的內容規定；刊發環境、社會及管治報告；及其他持續披露的有關規定等。 其中，比較常見的是第二上市對不同投票權架構及VIE安排的靈活性較高。如海外公司如采用VIE架構，則在第二上市時可能豁免完全遵守香港上市VIE要求。 因此，對于中概股而言，采用第二上市的靈活性較大。
二、介紹上市
介紹上市是已發行證券申請上市所采用的方式，該方式毋須作任何銷售安排，因為尋求上市的證券已有相關數量，且被廣泛持有，故可推斷其在上市后會有足夠的市場流通量。下列情況，一般可采用介紹方式上市：(1) 尋求上市的證券已在另一家證券交易所上市；(2)發行人的證券由一名上市發行人以實物方式分派予其股東或另一上市發行人的股東；或(3) 控股公司成立后，發行證券以交換一名或多名上市發行人的證券。任何通過債務償還安排及/或其他形式的重組安排計劃、或其他方式進行的重組（籍以使一名海外發行人發行證券，以交換一名或多名香港上市發行人的證券，而香港發行人的上市地位，會在海外發行人的證券上市時被撤銷），必須事先經香港上市發行人股東以特別決議批準[5]。 就中概股回歸而言，目前采用第一種方式比較常見。介紹上市時，發行人不進行融資，其他條件參照適用的香港上市條件。如貝殼于2022年5月介紹上市+雙重主要上市的方式在香港交易所上市交易，則需滿足雙重主要上市的條件，如財務指標，流動性指標等。而蔚來是以介紹上市+第二上市的方式在香港交易所上市交易的，則需滿足第二上市的條件，如蔚來在香港介紹上市當天總市值超過2400億港元，超過港交所規定的最低市值400億港元。 介紹上市的方式對于不缺乏資金的中概股是具有一定吸引力的，特別是當資本市場不是很理想的情況下，進行發行募資反而可能影響公司估值并存在上市不成功的風險。 以上是我們注意到的一些美港兩地上市信息，作為拋磚引玉，希望能與更多感興趣的人士交流經驗。 本文聯系人：許星杰律師 錦天城律師事務所 高級合伙人 frankxu@allbrightlaw.com 注釋 [1] https://www.sec.gov/hfcaa [2]https://www.congress.gov/116/plaws/publ222/PLAW-116publ222.pdf [3]https://www.hkex.com.hk/-/media/HKEX-Market/Listing/Rules-and-Guidance/Listing-Rules/Consolidated-PDFs/Main-Board-Listing-Rules/consol_mb_sc.pdf?la=zh-HK [4]https://www.hkex.com.hk/Listing/Rules-and-Guidance/Listing-of-Overseas-Companies/Secondary-Listings-in-Hong-Kong?sc_lang=zh-HK [5] 《上市規則》
