海關筆記7：海關同時稽查特許權使用費、特殊關系，企業(yè)怎么辦？
作者：賈小寧 寧靜 2022-05-18摘要：近年來，海關頻頻針對企業(yè)是否漏報應稅特許權使用費，跨國公司間的特殊關系是否影響進口貨物成交價格開展價格稽查。由于跨國公司組織架構的特點，其可能同時面臨海關對特許權使用費、特殊關系（本文中統(tǒng)稱“兩特”）的價格稽查，一旦應對不當，代價相當慘痛。基于此，本期筆記簡要介紹當前海關“兩特”價格稽查現(xiàn)況，梳理實務中的常見誤區(qū)、合規(guī)風險和法律責任，并對如何有效應對提出建議。
關鍵詞：海關價格稽查 特許權使用費 特殊關系 合規(guī)應對
特許權使用費、特殊關系是近年來海關價格稽查重點關注的領域，基于“兩特”的專業(yè)性、復雜性，海關在開展價格稽查時往往既有前期廣撒網的普遍調研，也有掌握初步漏報稅款證據(jù)、針對目標行業(yè)、企業(yè)或重點商品的專項稽查。更增加應對難度的是，基于跨國公司本身的特殊性，海關極有可能既調查其是否漏報應稅的特許權使用費，也有可能深挖關聯(lián)企業(yè)間的特殊關系、轉移定價政策是否影響成交價格，那么，針對“兩特”海關價格稽查，企業(yè)該如何應對？
一、當前海關對特許權使用費、特殊關系的價格稽查現(xiàn)狀 （一）海關審價中特許權使用費、特殊關系的含義 1.特許權使用費 指進口貨物的買方為取得知識產權權利人及權利人有效授權人關于專利權、商標權、專有技術、著作權、分銷權或者銷售權的許可或者轉讓而支付的費用。 2.特殊關系 此外，買賣雙方在經營上相互有聯(lián)系，一方是另一方的獨家代理、獨家經銷或者獨家受讓人，如果符合前述的規(guī)定，也應當視為存在特殊關系。 （二）“兩特”海關價格稽查的現(xiàn)狀 1.近年來海關通過完善制度規(guī)定，不斷加大價格申報要素的企業(yè)主動申報義務 2016年3月，海關修訂進出口貨物報關單填制規(guī)范，增加了“特殊關系確認”、“價格影響確認”、“支付特許權使用費確認”等項目的填制規(guī)范。此后對于特殊關系、特許權使用費等價格信息如何具體填報，海關發(fā)布了諸多解讀和指導。 回顧過往不難發(fā)現(xiàn)，與完善制度、加大解讀與指引相輔相成的是，圍繞企業(yè)是否如實、準確、全面申報“兩特”信息，是否存在價格申報不實、偷漏稅款等情況，海關也在不斷加大著調研普查、專項價格稽查的力度。 2. 對于企業(yè)來說，加大主動申報義務意味著更多的合規(guī)風險與法律責任 報關單填制規(guī)范的修改從法律層面強調了企業(yè)在通關環(huán)節(jié)如實、準確、全面向海關主動申報價格信息（包括“兩特”）的義務，也為海關在稽核查、行政案件調查、刑事案件偵查等后續(xù)環(huán)節(jié)厘清事實、界定責任提供了證據(jù)參考，簡單來講，價格要素的自主申報情況已經成為海關在稽核查、緝私調查中考量企業(yè)是否存在違法主觀故意的重要因素和證據(jù)參考。 比如海關稽查時發(fā)現(xiàn)某企業(yè)存在向境外母公司支付應稅特許權使用費情況，倒查所涉貨物進口報關單時卻發(fā)現(xiàn)“支付特許權使用費確認”項目填報為“否”，這個信息輕則證明企業(yè)存在申報過錯，重則對海關認定企業(yè)存在價格瞞騙的主觀故意提供了證據(jù)參考。 3. 一旦海關對企業(yè)啟動“兩特”專項稽查，通常不是補不補稅而是補多少稅，甚至是要不要移交緝私部門進行案件處理的問題 之所以如此，主要在于： 一則專項稽查不同于常規(guī)稽查，往往是海關在開展了外圍調查、掌握了初步證據(jù)后，針對目標行業(yè)、企業(yè)或重點商品啟動的稽查。 二則隨著海關對“兩特”審價事項的長期跟進，無論從理論還是從實踐上都累積了豐富的價格資料、風險參數(shù)和成功的查緝經驗。比如海關曾針對汽車零配件、機械、藥品、醫(yī)療器械等行業(yè)或重點商品陸續(xù)開展過專項稽查，這些稽查行動又進一步豐富了海關價格資料庫、風險參數(shù)，促成更深入更廣泛的查緝行動。 再者，隨著信息化技術、大數(shù)據(jù)應用能力的提升，海關可以更加精準地鎖定和命中目標。 二、增值稅期末留抵退稅政策適用對象 （一）常見誤區(qū)與簡評 誤區(qū)1. 認為特許權使用費、特殊關系的海關稽查不會同時發(fā)生 有些企業(yè)主觀上認為特許權使用費、特殊關系的海關稽查是涇渭分明的兩個事，海關審核其一，就不會再審核另一個，尤其不會在同一個稽查程序中同時核查。 簡評： 海關對“兩特”的稽查本質上屬于價格稽查，核心在于監(jiān)督被稽查企業(yè)在進出口活動中申報價格的真實性、合法性，也許海關啟動價格稽查時是針對企業(yè)是否漏報了應稅特許權使用費，但是不排除調查過程中順藤摸瓜對特殊關系影響成交價格產生懷疑，從而將特殊關系是否影響成交價格也納入價格稽查的可能。 誤區(qū)2. 容易割裂看待和應對特許權使用費、特殊關系價格稽查 這是誤區(qū)1的邏輯延續(xù)。既然主觀上認為海關不會同時進行特許權使用費、特殊關系的稽查，于是遇到海關針對其一的價格稽查時，就會出現(xiàn)割裂看問題，應付一個是一個的“滅火”策略。 舉個例子。比如某跨國集團國內子公司被中國海關通知開展特許權使用費價格稽查，該公司僅出于策略考慮，用關聯(lián)企業(yè)間轉移定價政策來解釋沒有申報應稅特許權使用費的合法性，背后的邏輯可能是：你查A，就不查B，我用B解釋A，而且B更復雜，更難查，也許你就到此止步了。你猜，海關會到此止步嗎？ 簡評： 前述情況下，大概率是，既然B是A的原因，那么請詳細解釋B并提供證據(jù)予以證明。總而言之，對于關聯(lián)企業(yè)來說，不是不可以用轉移定價來解釋特許權使用費不應計入完稅價格，而是事實確實如此，而且需要提供詳細的轉移定價資料來證明自己的主張真實、合理，更重要的是，轉移定價資料本身也要經得起審查。 誤區(qū)3.風險評估和合規(guī)應對是從部門視角出發(fā)，不同階段的對外答復、提交的證據(jù)資料互相掣肘 常見情形： 企業(yè)初始由法務、稅務、財務部門按照應對稅務機關的常規(guī)思路向海關解釋說明“兩特”問題，隨著海關調查推進，企業(yè)合規(guī)、審計等部門陸續(xù)介入，不同階段的對外答復、提交的證據(jù)資料互相掣肘，給整體應對增加難度。 重形式輕內容，要么把提交給稅務機關的審計報告原樣提交給海關，要么雖然委托第三方機構針對特許權使用費或轉移定價出具了專門審計報告，但報告有所保留且回避了海關關注的問題，顯然不會被海關采信。 簡評： 稅務機關、海關對轉移定價的審核有著不同的出發(fā)點和監(jiān)管要點，有時從表面上看似乎是矛盾的，這就要求企業(yè)從集團整體利益出發(fā)，統(tǒng)籌兼顧各方監(jiān)管要求并制定應對策略，應對過程中企業(yè)內部法務、稅務、合規(guī)、財務等部門要注意溝通配合、協(xié)同一致，避免因溝通不暢、人員更迭等導致的掣肘和內耗。 此外特別提醒，不要拿保留了關鍵問題的第三方機構審計報告來“緊急避險”，希望以之“背書”特許權使用費或轉移定價的合規(guī)性。通常這類有所保留的審計報告被海關接受的可能性很低，而且還有可能成為海關順藤摸瓜，進一步深入稽查的證據(jù)。 誤區(qū)4.有些企業(yè)存在“我不提供轉移定價資料你也沒辦法”的賭博心理 回到前述例子。企業(yè)僅出于策略考慮拿轉移定價資料來解釋特許權使用費的合理性，背后的心理可能是認為轉移定價既然是跨國集團間的內部作價，企業(yè)不提供文件資料，海關找不到測試價格，可能會就此止步了。 簡評： 轉移定價制度是跨國企業(yè)追求整體稅賦最小化與國家機關在稅收利益上沖突博弈的核心。通俗地講，轉移定價是跨國集團關聯(lián)企業(yè)之間轉移貨物、無形財產或者提供服務所使用的內部交易價格，需要符合公平交易原則和海關審價規(guī)定。 在海關風險布控能力、價格資料、查緝經驗日益豐富的現(xiàn)在，以無法提交相關資料為由對抗海關審價會導致極大的合規(guī)風險，并承擔相應法律責任，所以，不要拿法律責任做賭注，合規(guī)問題上企業(yè)輸不起。 （二）法律責任 此前在《海關筆記3：海關價格稽查的那些事》中我們對海關價格稽查可能的法律責任做了詳細介紹，這里只簡要概括與本期相關的內容。 1.追補稅。海關不認可企業(yè)申報的成交價格，以其他估價方法進行估價并追補稅；或者海關按照自己認定的應稅特許權使用費確定追補繳稅額。 2.如果海關認為企業(yè)涉嫌違規(guī)甚至走私，將在內部移交緝私部門做進一步調查處理。經調查認定構成違反海關監(jiān)管規(guī)定行為或者走私行為的，將按照《海關行政處罰實施條例》的規(guī)定進行行政處罰。如果構成犯罪的，依法追究刑事責任。 3.如果企業(yè)存在拒不提供轉移定價資料等行為，還有可能被認定為不配合海關稽查，從而承擔相關法律責任。輕則會被責令限期整改，進行罰款，重則不但撤銷企業(yè)報關注冊登記，還要對負有直接責任的主管人員和其他直接責任人員處5000元以上5萬元以下的罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 三、給企業(yè)的合規(guī)建議 （一）統(tǒng)籌規(guī)劃、事前防范是基礎 涉及“兩特”事項，企業(yè)在與母公司簽訂無形資產協(xié)議時應當盡量明確所涉知識產權的種類、范圍，清晰約定與知識產權有關的貨物范圍等，最好能以清單形式列明；特許權使用費計提比例的組成和依據(jù)也應予以明確，如此可以為后續(xù)應稅特許權使用費的分攤提供證據(jù)支持。同時，也應妥善準備轉移定價指南文件，尤其注意轉移定價方法的選擇要合理且有各方證據(jù)相互印證。 此外，還要注意在貨物進口申報環(huán)節(jié)遵守海關規(guī)定，如實、全面、準確地申報特許權使用費、特殊關系價格信息情況。尤其是特許權使用費往往具有延后支付的特點，更要注意申報信息的前后一致。 （二）發(fā)現(xiàn)苗頭問題時應當立即啟動應急預案，部門間協(xié)同一致 企業(yè)發(fā)現(xiàn)可能存在“兩特”海關審價風險時，對內應當?shù)谝粫r間啟動風險評估與應急預案，法務、稅務、合規(guī)、財務等部門溝通配合、協(xié)同一致，并且在應急與糾錯過程中要充分發(fā)揮合規(guī)部門（崗位）工作獨立性和優(yōu)先性原則。對外則要統(tǒng)籌考慮兼顧海關、稅務，以及國內外司法管轄區(qū)的合規(guī)要求。 （三）一旦被海關詢問或稽查，盡快咨詢或邀請專業(yè)人士協(xié)助應對 企業(yè)要對海關的詢問或稽查保持敏感，一旦發(fā)生，立即咨詢或請求專業(yè)律師介入，以便準確判斷問題和當前風險點，有的放矢地采取應對措施，防止因應對不及時導致問題升級，或者延誤最佳止損時機。 此外，如果企業(yè)使用第三方機構出具的審計報告來支持己方論點，不宜把給稅務機關的報告直接提交給海關，而是需要從海關價格稽查的視角來整理、提供資料，對于海關關注的問題要充分論證并給予回應，同時提供有力的證據(jù)支持。 （四）做好資料留存與歸檔，接受調查或提交證據(jù)時要注意前后一致 實務中因為企業(yè)并購、崗位調整、員工離職等原因導致事項重要資料或信息缺失，以至企業(yè)承擔舉證不利后果的情況時有發(fā)生，所以資料留存與歸檔雖然是老生常談的問題，企業(yè)還是要引起重視。 此外，企業(yè)接受海關詢問或調查，向海關提交證據(jù)材料時，務必確保信息資料間能夠互相印證與支持。 筆記小結 1.跨國公司因其組織架構、企業(yè)運營的特殊性，可能會涉及特殊關系、特許權使用費海關審價問題，實務中海關針對跨國公司同時開展“兩特”價格稽查的案例也時有發(fā)生。有時候海關是以其一為目標開展稽查，隨著稽查的深入，牽出對另一個問題的審核。 2.在海關對“兩特”價格申報情況進行摸排階段，企業(yè)是否能夠及時、妥善回應并打消海關疑慮尤為重要，一旦應對不及時或者應對不當，則可能引發(fā)進一步的深入稽查，甚至轉化為行政乃至刑事案件。 3.應對原則方面：一是需要跨國企業(yè)從集團角度統(tǒng)籌規(guī)劃，兼顧各方監(jiān)管要求；二是公司法務、稅務、財務、合規(guī)等部門要各負其責又協(xié)同配合，注重發(fā)揮合規(guī)部門在合規(guī)機制中的優(yōu)先性、獨立性；三是建立并完善內部合規(guī)機制，設定警戒紅線，一旦觸動紅線，立刻啟動應急預案，適時邀請外部專家介入，避免貽誤時機、擴大損失。
