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2023年3月20日，由銀保監(jiān)會發(fā)布了《關(guān)于調(diào)整信托業(yè)務(wù)分類有關(guān)事項的通知》，對信托業(yè)務(wù)進(jìn)行了分類改革，將信托分為三大類，分別為資產(chǎn)管理信托、資產(chǎn)服務(wù)信托和公益/慈善信托。而企業(yè)市場化重組受托服務(wù)信托作為資產(chǎn)服務(wù)信托的一種，系信托公司作為受托人，接受面臨債務(wù)危機(jī)、擬進(jìn)行債務(wù)重組或股權(quán)重組的企業(yè)委托，以全部或特定資產(chǎn)為信托財產(chǎn)，設(shè)立以向企業(yè)債權(quán)人償債為目的的信托，助力企業(yè)提升市場化重組效率。市場化重組服務(wù)信托具有很廣闊的應(yīng)用前景及價值，如可對盤活存量資產(chǎn)，服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展做出貢獻(xiàn)；對債權(quán)人利益起到一定的保護(hù)功能；從而在一定程度上拯救企業(yè)，使得企業(yè)脫離困境，甚至實現(xiàn)社會穩(wěn)定。

那么，為了更好的使用信托工具服務(wù)實體經(jīng)濟(jì)，筆者分三種應(yīng)用場景模式一一進(jìn)行探討，試圖利用破產(chǎn)思維審視市場化重組服務(wù)信托的債權(quán)人撤銷權(quán)，并提出自己的見解及相關(guān)實務(wù)建議。

為了便于理解，筆者將公司財產(chǎn)分為別除財產(chǎn)[1]與責(zé)任財產(chǎn)（別除財產(chǎn)之外的委托人財產(chǎn)），根據(jù)委托的信托財產(chǎn)的性質(zhì)分別予以探究債權(quán)人撤銷權(quán)。

【情景描述】甲公司將其部分責(zé)任財產(chǎn)作為信托財產(chǎn)設(shè)置信托計劃，將其中某個債權(quán)人作為受益人。

【問題的提出】甲公司的行為在何種情形下會損害其他債權(quán)人的利益，債權(quán)人可否撤銷信托？

【筆者觀點】

筆者認(rèn)為，如果甲公司知道自己正處于或即將處于財務(wù)困境，有被申請破產(chǎn)的可能性，或者即便甲公司不知曉，但甲公司設(shè)立信托后，在可撤銷期內(nèi)被申請破產(chǎn)。那么，甲公司的行為符合欺詐信托或推定欺詐信托，如此會導(dǎo)致責(zé)任財產(chǎn)的減少，損害債權(quán)人利益。此種情形下，筆者認(rèn)為，與受益人同等性質(zhì)的債權(quán)人或在破產(chǎn)程序中清償順位排在受益人之前的債權(quán)人均可行使撤銷權(quán)。理由系：

1、法律依據(jù)：筆者認(rèn)為該等行為類似于破產(chǎn)法上第三十一條第三款，即對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的性質(zhì)，原因系如果債務(wù)人沒有設(shè)置如上財產(chǎn)權(quán)信托，如債務(wù)人進(jìn)入破產(chǎn)程序，該信托財產(chǎn)應(yīng)用于清償破產(chǎn)費用、共益?zhèn)鶆?wù)、職工債權(quán)、稅收債權(quán)以及其他普通債權(quán)人，假設(shè)破產(chǎn)中，債權(quán)人的清償率為10%，受益人每1萬的債權(quán)，清償1000元。而如設(shè)置了財產(chǎn)權(quán)信托，相當(dāng)于清償該等債權(quán)人的財產(chǎn)減少，而受益人的債權(quán)全部清償，違反了公平清償原則，侵蝕了其他債權(quán)人的清償利益。

2、對于欺詐性信托的判斷標(biāo)準(zhǔn)：筆者認(rèn)為，主觀上，在已有大量訴訟前提下，仍然設(shè)置信托，將該信托財產(chǎn)他益給某一債權(quán)人，債務(wù)人或受益人具有明顯的惡意，如果兩者系惡意串通的，根據(jù)《民法典》第154條之規(guī)定，行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。實踐中，對于兩者是否惡意串通，一般不好舉證，且受限于無效行為的舉證責(zé)任要求排除一切合理懷疑，因此筆者認(rèn)為，如已有大量訴訟，在此前提下轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)（將責(zé)任財產(chǎn)交付于信托），有別于正常交易行為，具有惡意轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的主觀故意，符合欺詐性信托的判斷標(biāo)準(zhǔn)。

3、推定欺詐性的判斷標(biāo)準(zhǔn)：筆者認(rèn)為符合破產(chǎn)條件，具備破產(chǎn)原因的前提下，仍然設(shè)置財產(chǎn)權(quán)信托的行為，如破產(chǎn)受理前一年內(nèi)，債務(wù)人具有如上該等行為，此時無須判斷受益人的主觀狀態(tài)即應(yīng)推定為惡意。

4、撤銷權(quán)的行使主體與撤銷范圍：對于欺詐性信托而言，如沒有進(jìn)入到破產(chǎn)程序，行使撤銷權(quán)的主體系債權(quán)人，考慮到信托穩(wěn)定性及其他利益主體的問題，如受托人、債權(quán)人等，但撤銷范圍不應(yīng)及于整個信托，而系債權(quán)人自身所受損失。具體金額應(yīng)以自身債權(quán)總金額為限行使撤銷權(quán)。也有觀點認(rèn)為，應(yīng)以信托中加入自身債權(quán)情形下，可獲得的額度為訴訟主張金額，不能以自身債權(quán)總額度或所有債權(quán)人加入條件下計算的清償額度為準(zhǔn)。對于推定欺詐性信托而言，一般都已進(jìn)入到破產(chǎn)程序，行使撤銷權(quán)的主體由債權(quán)人轉(zhuǎn)變?yōu)槠飘a(chǎn)管理人，因涉及破產(chǎn)法第三十一條、第三十二條，撤銷范圍應(yīng)及于整個信托。

5、對于撤銷權(quán)的行使期限：欺詐性信托由債權(quán)人行使，自知道或應(yīng)當(dāng)知道之日起1年內(nèi)行使，最長期限不超過民法典規(guī)定的5年總撤銷期間。即為信托設(shè)立之日起不超過5年。對推定的欺詐性信托，由破產(chǎn)管理人代債權(quán)人行使撤銷權(quán)，更有利于統(tǒng)一管理，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，待管理人怠于履行該權(quán)利或經(jīng)債權(quán)人申請仍拒絕履行的，債權(quán)人可以向法院申請撤銷信托。

【實務(wù)建議】

針對擬設(shè)立市場化重組服務(wù)信托的委托人，為降低信托的不穩(wěn)定性，信托公司或者受益人可從如下幾個方面入手，在滿足如下條件下再行設(shè)立重組服務(wù)信托，以便降低風(fēng)險。

1、盡職調(diào)查。針對擬設(shè)立市場化重組服務(wù)信托的委托人，信托公司或者受益人應(yīng)當(dāng)對其資產(chǎn)負(fù)債情況進(jìn)行盡調(diào)，如通過審查近期的審計報告、資產(chǎn)負(fù)債表等，判斷企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債情況及營利能力，排除已出現(xiàn)資不抵債的情形。

2、如果條件允許，對委托人的資產(chǎn)進(jìn)行評估，如扣除擬投入的信托財產(chǎn)后，其剩余部分資產(chǎn)的負(fù)債率不超過一定限額，類似于納入一種廣義的擔(dān)保、類擔(dān)保。

3、信托公司或受益人可要求委托人對上述情況出具書面承諾。

4、如果公司狀況惡化，設(shè)立信托涉嫌損害其他債權(quán)人利益的，不符合設(shè)立信托的條件。或者將全部債權(quán)人納入信托計劃，作為信托受益人，如此會增加談判難度，此舉類似于庭外重組，只要債務(wù)人與債權(quán)人達(dá)成一致意見，可以利用信托的靈活性解決企業(yè)財務(wù)困境，實現(xiàn)重生的目的。

【應(yīng)用價值分析-舉例說明】

甲公司為滿足融資需要，針對各地塊的土地收益權(quán)均進(jìn)行了質(zhì)押，現(xiàn)階段甲公司陷入財務(wù)困境，因無法償還債權(quán)人的到期債務(wù)，債權(quán)人采取了各種保全措施，導(dǎo)致甲公司地塊無法流轉(zhuǎn)，無法償付各債權(quán)人，現(xiàn)為了盤活各地塊，擬采用引入紓困基金盤活存量資產(chǎn)，將某一地塊的收益權(quán)作為信托財產(chǎn)設(shè)立信托計劃，以化解債務(wù)困境。

甲公司

【交易架構(gòu)】

【問題的提出】此種情況下，誰享有撤銷權(quán)？撤銷權(quán)的范圍是什么？

【筆者觀點】

筆者認(rèn)為，該種情境下，判斷委托人是否構(gòu)成欺詐（不論是主觀欺詐還是推定欺詐）意義不大，因為該等債權(quán)原先即是優(yōu)先債權(quán)，即債權(quán)人對該物享有優(yōu)先受償權(quán)。所以結(jié)果上看，不符合破產(chǎn)法上第31條、32條所列舉的可撤銷行為。但，筆者同樣認(rèn)為，清償順位在擔(dān)保債權(quán)人前面的債權(quán)人可行使撤銷權(quán)。理由如下：

1、類似于破產(chǎn)法上的優(yōu)質(zhì)債權(quán)不可撤銷[2]。設(shè)置信托的行為實質(zhì)類似于對該財產(chǎn)的一種處置，而受益人的確定類似于一種清償行為。即類似于甲公司對以自有財產(chǎn)設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的債權(quán)進(jìn)行的個別清償，原則上不得撤銷。

2、如別除財產(chǎn)在設(shè)立信托前的價值都不足以清償擔(dān)保債權(quán)人，也就是說，該信托財產(chǎn)的減少不會影響清償順位在擔(dān)保債權(quán)人之后的債權(quán)人的利益，如普通債權(quán)人，因此，該等債權(quán)人不得行使撤銷權(quán)。

3、如果別除財產(chǎn)在設(shè)立信托前的價值足以清償擔(dān)保債權(quán)人及其比擔(dān)保債權(quán)更優(yōu)先的債權(quán)人，此時，委托人作為其中一個受益人，信托公司將剩余財產(chǎn)收益返回給委托人，再行清償其他債權(quán)人。這又類似于破產(chǎn)法上，別除財產(chǎn)的剩余價值轉(zhuǎn)化為責(zé)任財產(chǎn)，亦未損害普通債權(quán)人的利益，因此亦不存在撤銷權(quán)。

4、如存在比擔(dān)保債權(quán)人更優(yōu)先的債權(quán)人，但信托計劃又沒有把該等債權(quán)人納入信托受益人的，因設(shè)立信托的行為（即類似于清償行為）損害了該等債權(quán)人的利益。因此，該等更優(yōu)先的債權(quán)人可以行使撤銷權(quán)。

【實務(wù)建議】

針對擬設(shè)立市場化重組服務(wù)信托的委托人，為暢通的盤活資產(chǎn)，降低信托的不穩(wěn)定性，解決投資人的后顧之憂，信托公司或者受益人、投資人可從如下幾個方面入手，以降低信托被撤銷風(fēng)險。

1、對別除財產(chǎn)（信托財產(chǎn)）進(jìn)行評估：設(shè)定信托前，對擬裝入信托的別除財產(chǎn)進(jìn)行評估，如擬裝入信托的該特定的別除財產(chǎn)價值小于以該財產(chǎn)作為擔(dān)保的債權(quán)的，可以用來證明設(shè)立信托并未損害其他債權(quán)人的利益。如果評估結(jié)果顯示別除財產(chǎn)價值大于以該財產(chǎn)作為擔(dān)保的債權(quán)的或盤活后的資產(chǎn)價值扣減相關(guān)優(yōu)先債權(quán)后仍大于以該財產(chǎn)價值的，建議將委托人作為受益人之一，剩余信托利益返還給委托人，如此亦未損害委托人、其他債權(quán)人的利益。

2、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計層面：可全額清償比擔(dān)保債權(quán)更優(yōu)先的債權(quán)或?qū)⒃摰葌鶛?quán)人納入信托受益人。否則，因損害比擔(dān)保債權(quán)更優(yōu)先的債權(quán)人的權(quán)益，因此其可以行使撤銷權(quán)，撤銷范圍以自身債權(quán)額為限。

3、訴訟應(yīng)對層面：設(shè)立信托的目的實則系盤活資產(chǎn)，提升債權(quán)人清償率。如信托公司、受益人或委托人可論證設(shè)立信托后的資產(chǎn)價值會得到提升，也就是類似于破產(chǎn)中的重整價值與清算價值的概念，如重整價值大于清算價值的，留給其他債權(quán)人的剩余價值才有可能會更高，如此便會提升其他債權(quán)人的清償率。

（場景三的交易結(jié)構(gòu)設(shè)計）

【應(yīng)用價值分析】

1、一些地產(chǎn)項目公司及其債權(quán)人有意借助信托制度破產(chǎn)隔離的優(yōu)勢，在進(jìn)入司法破產(chǎn)程序前，將單體項目的不動產(chǎn)或股權(quán)裝入重組服務(wù)信托，從而避免被集團(tuán)公司或其他項目的債權(quán)波及。

2、進(jìn)而也可吸引對單體項目有意向的投資人放心地提供大量紓困資金，盤活資產(chǎn)。

3、對于債權(quán)結(jié)構(gòu)簡單的房地產(chǎn)企業(yè)比較適用。此時利用信托結(jié)構(gòu)的靈活性及獨立性優(yōu)勢，在一定程度上可節(jié)省司法成本、時間成本。而對于債權(quán)結(jié)構(gòu)復(fù)雜或涉及維穩(wěn)壓力的項目，筆者建議還是進(jìn)入司法程序進(jìn)行重整更穩(wěn)妥。

【問題的提出】

本情景模式下，誰可以行使撤銷權(quán)？

【筆者觀點】

該種情景下，筆者區(qū)分集團(tuán)債權(quán)人及單體項目債權(quán)人，而予以分別討論其是否具有撤銷權(quán)。筆者將觀點總結(jié)如下：

（一）對于集團(tuán)債權(quán)人

1、如果標(biāo)的公司資不抵債，那么將集團(tuán)公司持有標(biāo)的公司的股權(quán)裝入信托，因未損害集團(tuán)公司債權(quán)人的利益，因此集團(tuán)公司債權(quán)人無權(quán)撤銷信托。標(biāo)的公司的債權(quán)人是否有權(quán)撤銷，參考上述第一、二種場景。

2、如果標(biāo)的公司資產(chǎn)大于負(fù)債，且該股權(quán)系集團(tuán)公司責(zé)任財產(chǎn)的，將集團(tuán)公司股權(quán)裝入信托，那么一定程度上會減少集團(tuán)公司的責(zé)任財產(chǎn)，那么只要這種行為滿足實際欺詐或者推定欺詐，集團(tuán)公司債權(quán)人即可行使撤銷權(quán)。

3、如果標(biāo)的公司資產(chǎn)大于負(fù)債，且該等股權(quán)系集團(tuán)公司的別除財產(chǎn)的，債權(quán)人可否行使撤銷權(quán)，參考上述場景二。

（二）對于單體項目公司債權(quán)人

1、單體項目公司債權(quán)人不同于集團(tuán)公司債權(quán)人，因單體項目公司資產(chǎn)盤活，項目公司有了回款后，項目公司通過向信托計劃還款的方式來向信托受益人分配信托利益。如果信托計劃沒有將單體項目公司的其他債權(quán)人納入信托受益人，如果單體項目公司滿足破產(chǎn)原因，該等債權(quán)人有權(quán)向人民法院申請單體項目公司破產(chǎn)。

2、在破產(chǎn)程序中，如管理人認(rèn)為可撤銷期內(nèi)，單體項目公司向信托計劃的清償違反了《破產(chǎn)法》第32條，那么管理人可對單體項目公司向信托計劃清償債權(quán)的行為行使破產(chǎn)撤銷權(quán)。

【實務(wù)建議】

為避免信托被撤銷風(fēng)險，同時為了解決投資人后顧之憂，積極盤活資產(chǎn)，筆者有如下建議，供參考：

1、盡職調(diào)查

（1）建議對單體項目公司進(jìn)行審計，如管理人或法院認(rèn)為應(yīng)將該項目公司納入合并破產(chǎn)范疇，可在聽證會上舉證證明項目公司財務(wù)流水清晰，項目公司并未有人格混同的情形，不符合合并破產(chǎn)的條件。實質(zhì)合并破產(chǎn)作為最后的、例外的防御救濟(jì)手段，不能隨意突破公司的獨立人格，不得濫用。

（2）建議對單體項目公司進(jìn)行評估，如通過第三方評估作出單體項目資不抵債的結(jié)論，此時該部分可以單獨拉出體外的單體項目資產(chǎn)的股權(quán)、債權(quán)等有條件裝入信托。

2、集團(tuán)公司債權(quán)人撤銷權(quán)的應(yīng)對建議

（1）交易結(jié)構(gòu)安排上：將股東債權(quán)作為信托財產(chǎn)，將股東作為劣后受益人，如果標(biāo)的公司資產(chǎn)盤活后清償完外部債權(quán)人后再行清償股東債權(quán)，如仍有剩余財產(chǎn)的，因信托計劃會將剩余財產(chǎn)分配給股東，不影響集團(tuán)債權(quán)人的利益損失，因此集團(tuán)公司債權(quán)人不應(yīng)行使撤銷權(quán)。

（2）如果集團(tuán)債權(quán)人提出異議或者行使信托撤銷權(quán)的，此時信托公司或委托人可以舉證證明，裝入的信托財產(chǎn)即股權(quán)價值為0，也就是標(biāo)的公司資不抵債，不損害集團(tuán)債權(quán)人利益。或者即便資產(chǎn)大于負(fù)債，因股東作為受益人，會將剩余信托利益分配給股東，股東再行清償集團(tuán)債權(quán)人，亦不存在損害集團(tuán)債權(quán)人的利益，因此集團(tuán)債權(quán)人不能行使撤銷權(quán)。

（3）設(shè)置市場化重組服務(wù)信托的目的系盤活資產(chǎn)，相較于資產(chǎn)盤活前，股東利益反而會得到增值，因此在一定程度上不但沒有損害集團(tuán)債權(quán)人的利益，反而增加了股東利益，進(jìn)而提高了集團(tuán)債權(quán)人的清償率。

3、對單體項目公司管理人撤銷權(quán)的應(yīng)對建議

（1）對于設(shè)立信托前，別除財產(chǎn)不足以清償擔(dān)保債權(quán)情形的，如上述所析，類似于破產(chǎn)法上的優(yōu)質(zhì)債權(quán)不可撤銷原則（《破產(chǎn)法司法解釋二》第十四條），因不影響清償順位排在擔(dān)保債權(quán)人之后的債權(quán)人的權(quán)利，所以即便進(jìn)入破產(chǎn)程序后，該等行為在可撤銷期內(nèi)，破產(chǎn)管理人也不得行使破產(chǎn)撤銷權(quán)。相反，單體項目公司資產(chǎn)盤活后，類似于大大提高了單體公司的重整價值，反而有可能在清償完擔(dān)保債權(quán)或更優(yōu)先的債權(quán)后，仍有剩余財產(chǎn)供其余債權(quán)人清償，一定程度上反而提高了集團(tuán)債權(quán)人的清償率。

（2）對于設(shè)立信托前，別除財產(chǎn)足以清償擔(dān)保債權(quán)的，因資產(chǎn)盤活后，會大大提高單體項目公司的重整價值，因此剩余財產(chǎn)會更多，別除財產(chǎn)的剩余價值會轉(zhuǎn)化為責(zé)任財產(chǎn)，亦不會損害其他債權(quán)人的利益。

4、紓困投資人的應(yīng)對建議

（1）對于投資人，要充分關(guān)注項目回款能力，要求單體項目公司提供明確的資金使用計劃，對項目投資現(xiàn)金流模擬測算，確保足額的安全墊層，避免投放后資金流斷裂，確保資金投入安全。

（2）為確保其資金安全，保障紓困投資人的投資信心，可以將紓困投資人設(shè)定為信托項下的最優(yōu)先級受益人，實現(xiàn)紓困資金優(yōu)先退出。

（3）信托非正常退出情形下，如信托無效或被撤銷后，投資人資金面臨無法清償或淪為普通債權(quán)的風(fēng)險，可采取一定的增信措施。比如，對于續(xù)建類的單體地產(chǎn)項目，可設(shè)定在建工程抵押或/及建設(shè)工程價款優(yōu)先權(quán)質(zhì)押給投資人的方式，再比如，還可以采用原先優(yōu)先于投資人的抵押權(quán)人及施工單位出具讓渡權(quán)利的承諾書。如擔(dān)保權(quán)人及其他優(yōu)先權(quán)人也可以在優(yōu)先權(quán)范圍內(nèi)將獲償?shù)臋?quán)利與投資人受償?shù)臋?quán)利置換，即承諾以優(yōu)先權(quán)獲償?shù)目铐棡橥顿Y人受償承擔(dān)差額補(bǔ)足責(zé)任。5、訴訟應(yīng)對：

（1）如確有債權(quán)人提出該等主張并進(jìn)入司法程序的，可以主張該等服務(wù)信托系對標(biāo)的公司的債務(wù)的整體統(tǒng)籌化解安排，實際并未損害債權(quán)人利益等向司法機(jī)關(guān)提出抗辯理由，爭取司法機(jī)關(guān)的支持。

（2）設(shè)立信托前，對信托財產(chǎn)或單體項目進(jìn)行的評估報告，可作為證據(jù)使用，如設(shè)立信托前單體項目即已資不抵債的，以此證明未損害集團(tuán)公司其他債權(quán)人的利益。上述合同債務(wù)還可以擴(kuò)展到信托被撤銷、信托合同被撤銷、信托財產(chǎn)專戶被查封等其他可以約定公司負(fù)有違約責(zé)任的情形。