海外投資并購中的無形資產評估與運作
作者：高翔、孫舒 2016-09-20很多海外投資并購項目的主要目的是中國企業希望獲得境外公司先進的技術及品牌優勢從而拓展全球市場。因此，無形資產盡職調查、評估及交易結構的設計和實施就成為是否能夠實現項目預期的核心。除此之外，并購后無形資產的整合管理及運營是真正實現項目預期所必不可少的部分。
投資并購目的
(1) 中國企業為了獲得技術而進行海外投資并購。例如：企業為彌補技術弱勢或強化技術優勢、為產品海外布局降低海外專利風險或者為擴展新業務領域等。在這類海外投資并購中專利或技術收購是主要內容，因此專利或技術價值評估是影響并購決策的決定性因素。
(2) 中國企業為了其他商業目的而進行海外并購。例如：收購競爭企業以獲取其品牌及更大市場份額、開拓海外市場等。在這類海外并購中專利或技術收購是從屬性的，專利或技術價值的評估是對目標企業價值評估的內容之一，雖然可以成為影響并購價格的因素之一，但不是影響并購決策的決定性因素。同時，根據并購標的所屬行業領域及產業鏈位置等的不同，需要重點關注的無形資產的知識產權類型也不同。例如：針對一般大眾消費產品行業，無形資產中識別商品和服務來源的商標往往具有核心的實質性價值；而對于芯片制造行業，包括工藝流程等在內的技術秘密往往是企業發展最為關鍵的無形資產之一。
無形資產價值評估及盡職調查（僅以專利為例）
(1) 專利數量和技術分布分析。從專利數量可以初步分析目標企業的技術實力；從專利的技術分布可以判斷對該專利包的收購是否符合海外投資并購的目的。例如：是否可以彌補企業的技術弱勢或強化技術優勢，是否是新技術領域中的基礎技術等。
(2) 專利法律狀態調查。一般包括：專利授權和審查情況、專利家族情況、專利涉訴和許可情況、專利轉讓情況、專利權屬情況、專利是否有質押、專利有效期的長短、專利年費繳納情況等。通過上述法律狀態的調查可以有助于了解專利的布局、判斷專利權的有效性、專利權的歸屬等。
(3) 專利穩定性分析。由于專利權并不是百分之百穩定的權利，專利在授權后有可能被無效，因此專利穩定性的分析也就是專利的無效風險分析。這是專利價值評估的重要內容。
(4) 專利保護范圍的分析。分析專利的保護范圍是否能夠覆蓋有價值的產品，是否對應行業標準等，從而明確專利的使用價值。
(5) 重大專利許可協議及專利訴訟。重點分析目標公司與行業內主要競爭對手或必要標準專利權利人簽署的許可（包括交叉許可）協議及其履行情況、專利權屬及侵權訴訟情況（包括達成的和解協議等）以及由此可能對投資并購項目造成的影響。
此外，由于專利涉及的技術和法律專業性很強，海外并購中的專利價值分析涉及技術、法律、市場等不同內容，因此在涉及專利收購的海外并購中，企業往往需要知識產權、技術、市場等部門密切協作以完成專利價值的分析，必要時候也可以引入第三方專業的分析機構進行專利價值分析。
無形資產交易架構設計
(1) 轉讓與許可的設計。企業主要考慮因素包括交易的類型、投資并購目的以及交易各方未來運營需要等。以中國企業境外合資項目為例，具體交易通常包括：母公司向合資公司的技術轉讓和/或技術許可、商標許可、技術服務或咨詢，以及其他母公司提供的支持，（例如：OEM安排等）；合資公司向母公司的技術轉讓或許可；交易相關方之間的技術研發合作及許可安排等。
(2) 權屬及權利邊界的設計。從權屬的角度，企業需要重點考慮獨有和共有權利的界定。由于知識產權具有地域性特點，企業需要重點關注各適用法對無形資產不同權屬安排（尤其共有）規定的具體權利范圍；從權利邊界設計的角度，主要考慮因素包括：地域、時間、性質（例如：獨占、排他或普通不同性質的許可）、具體權利類型（尤其是否包括修改或二次開發權利）、權利限制、涉及的許可產品或服務、行業領域等。（作者注：關于權屬及權利邊界設計的具體內容可參考高翔律師在《PLAYING WITH DRAGON-R&D Collaboration in Mainland China》文章中的論述。）
(3) 合規審查。主要包括各所在國適用法律的限制性或禁止性規定，如：技術進出口管制、相關安全審查及調查、反壟斷法的規定等。
海外合資并購后的無形資產管理及運營
(1) 無形資產的重新整合及布局。結合對合資并購后企業的知識產權實力以及未來市場發展戰略的分析，整合并優化專利、商標及其他知識產權在目標市場的全球申請、維護及布局。
(2) 知識產權管理制度的整合及優化。根據在企業整體發展戰略下并購公司與目標公司運營依賴程度的實際情況，完善各自或建立統一的知識產權管理制度及流程。
(3) 研發及技術合作策略。結合企業合資并購后的技術實際情況及市場發展戰略，通過對相關領域內的專利技術進行全球檢索和分析從而確定未來研發方向以及與第三方（包括大學、科研機構及其他合作方）的技術合作策略。
(4) 維權、侵權預警及應對。一方面，在產品或服務推廣至目標市場之前應當進行知識產權侵權分析并建立完善侵權預警機制，重點關注現有及目標市場內的主要競爭者或必要標準專利所有人的知識產權布局及維權情況；另一方面，積極通過所在國行政及司法手段保護自己的知識產權。
(5) 無形資產運營。企業應充分利用無形資產在不同交易中的許可、轉讓或其他交易安排，并在包括采購、銷售及合作等日常經營中善于利用無形資產帶來的優勢，真正實現無形資產的價值。特定行業的高科技企業甚至可以積極部署基本專利、參與或組建專利池或專利平臺，從而最大化的實現無形資產尤其專利價值。
