成全在线观看免费完整的,成全影视大全免费追剧大全,成全视频高清免费播放电视剧好剧,成全在线观看免费完整,成全在线观看高清全集,成全动漫视频在线观看完整版动画

招商引資作為推動產(chǎn)業(yè)園區(qū)內(nèi)產(chǎn)業(yè)發(fā)展、實現(xiàn)經(jīng)濟轉(zhuǎn)型升級、促進當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展的重要手段之一，一直以來都是各地地方政府推動地方經(jīng)濟發(fā)展的重要舉措。政府與投資方簽署的項目投資協(xié)議（“投資協(xié)議”）是政府開展招商引資工作的一項重要內(nèi)容，也通常是投資項目落地的首要環(huán)節(jié)。不過，由于對于投資協(xié)議的界定尚無明確的法律規(guī)范且實踐中關(guān)于此類協(xié)議的糾紛和爭議頻發(fā)，如何有效地簽署一份投資協(xié)議并在簽約前提前預(yù)判履行過程中可能產(chǎn)生的潛在糾紛及應(yīng)對方案是值得研討的重要課題。

本篇文章旨在探討投資協(xié)議的起草和審閱要點，以期通過合同條款的妥善設(shè)置保障雙方權(quán)益，為產(chǎn)業(yè)園區(qū)的項目投資、建設(shè)和后期運營打下堅實的基礎(chǔ)。

近年來，為了優(yōu)化營商環(huán)境，鼓勵招商引資，國家頒布了一系列法規(guī)政策。例如，2022年10月28日，國家發(fā)展改革委員會發(fā)布《關(guān)于進一步完善政策環(huán)境加大力度支持民間投資發(fā)展的意見》，指出要健全完善政府守信踐諾機制，在鼓勵和吸引民間投資項目落地的過程中，要切實加強政務(wù)誠信建設(shè)，避免過頭承諾，不開“空頭支票”。地方各級政府要嚴(yán)格履行依法依規(guī)作出的政策承諾。

此外，為吸引外資，保護外國投資者的合法權(quán)益，于2020年1月1日實施的《中華人民共和國外商投資法》及其實施條例要求地方各級人民政府及其有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)履行向外國投資者、外商投資企業(yè)依法作出的政策承諾以及依法訂立的各類合同，不得以行政區(qū)劃調(diào)整、政府換屆、機構(gòu)或者職能調(diào)整以及相關(guān)責(zé)任人更替等為由違約毀約。因國家利益、社會公共利益需要改變政策承諾、合同約定的，應(yīng)當(dāng)依照法定權(quán)限和程序進行，并依法對外國投資者、外商投資企業(yè)因此受到的損失予以公平、合理的補償。政府和有關(guān)部門及其工作人員不履行向外國投資者、外商投資企業(yè)依法作出的政策承諾以及依法訂立的各類合同，超出法定權(quán)限作出政策承諾，或者政策承諾的內(nèi)容不符合法律、法規(guī)規(guī)定的，依法依規(guī)追究責(zé)任。

投資協(xié)議（一般又稱招商引資協(xié)議、合作協(xié)議、入園協(xié)議等）通常情況下是指當(dāng)?shù)卣鞴軝C關(guān)與投資人就某項目的投資、開發(fā)建設(shè)、運營及后續(xù)轉(zhuǎn)讓等簽署的協(xié)議。投資協(xié)議一方面會約定投資人投資項目所需要達到的特定要求（如投資強度、建設(shè)周期、稅收貢獻等），另一方面也會約定政府方承諾給予投資人的配套設(shè)施和優(yōu)惠政策（如稅收優(yōu)惠、資金扶持、土地供應(yīng)等）。

起草和審閱投資協(xié)議之前首先要關(guān)注投資協(xié)議的性質(zhì)，注意區(qū)分行政協(xié)議與民事協(xié)議。

1. 何為行政協(xié)議？根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理行政協(xié)議案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2019]17號）（以下簡稱“《行政協(xié)議規(guī)定》”）第一條，行政協(xié)議是指行政機關(guān)為了實現(xiàn)行政管理或者公共服務(wù)目標(biāo)，與公民、法人或者其他組織協(xié)商訂立的具有行政法上權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議。參考（2018）最高法行申3123號裁判文書，最高人民法院認為投資協(xié)議是否“是為實現(xiàn)社會公共利益或者行政管理目標(biāo)”及是否具有“行政法上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容”是判斷協(xié)議是否構(gòu)成行政協(xié)議的重要判斷依據(jù)。雖然投資協(xié)議的部分條款確實具有民事權(quán)利義務(wù)性質(zhì)，但其訂立基礎(chǔ)多為行政機關(guān)的行政職權(quán)，且立足于地方經(jīng)濟發(fā)展等公共利益，其內(nèi)容包括政府在其行政職責(zé)范圍內(nèi)作出政策優(yōu)惠與承諾，這些事項可能會因具有行政管理性質(zhì)而受到行政法律法規(guī)的限制。

關(guān)于投資協(xié)議的法律性質(zhì)在司法實踐中如何被認定，可參考如下表格中的典型案例：

2.訴訟程序不同。根據(jù)《行政協(xié)議規(guī)定》，公民、法人或者其他組織就符合《行政協(xié)議規(guī)定》第一條規(guī)定的政府與社會資本合作協(xié)議提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。公民、法人或者其他組織向人民法院提起民事訴訟，生效法律文書以涉案協(xié)議屬于行政協(xié)議為由裁定不予立案或者駁回起訴，當(dāng)事人又提起行政訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。因此，如果當(dāng)事方簽訂的投資協(xié)議被認定為行政協(xié)議，而當(dāng)事人提起的是民事訴訟，法院可能會以涉案協(xié)議屬于行政協(xié)議為由裁定不予立案或者駁回起訴。

3.適用法律不同。根據(jù)《行政協(xié)議規(guī)定》，人民法院審理行政協(xié)議案件，應(yīng)當(dāng)適用行政訴訟法的規(guī)定；行政訴訟法沒有規(guī)定的，參照適用民事訴訟法的規(guī)定。人民法院審理行政協(xié)議案件，可以參照適用民事法律規(guī)范關(guān)于民事合同的相關(guān)規(guī)定。

4.認定無效的依據(jù)不同。在處理合同無效的問題上，行政協(xié)議與民事協(xié)議的無效處理也存在不同。根據(jù)《行政協(xié)議規(guī)定》第十二條，行政協(xié)議存在行政訴訟法第七十五條規(guī)定的重大且明顯違法情形的，人民法院應(yīng)當(dāng)確認行政協(xié)議無效。人民法院可以適用民事法律規(guī)范確認行政協(xié)議無效。

1. 投資主體的界定

對政府方而言，一般由管委會或其他政府職能部門同企業(yè)簽署投資協(xié)議。需要注意的是，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理涉及國有土地使用權(quán)合同糾紛案件適用法律問題的解釋（2020年修正）》，開發(fā)區(qū)管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權(quán)出讓合同，應(yīng)當(dāng)認定無效；2021年1月1日前，開發(fā)區(qū)管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權(quán)出讓合同，起訴前經(jīng)市、縣人民政府自然資源主管部門追認的，可以認定合同有效。因此，應(yīng)注意政府方簽約主體是否有權(quán)簽署投資協(xié)議、是否有權(quán)對協(xié)議項下內(nèi)容作出承諾（例如協(xié)議中若涉及土地使用權(quán)出讓的約定，管委會作為簽約方應(yīng)避免在其中對于供地安排作出承諾）并考慮是否與實際履行主體一致（可視情況在其中明確后續(xù)協(xié)議的簽署及履行主體）。

對投資方而言，一般情況下，投資方會通過設(shè)立項目公司的形式開展園區(qū)項目的投資，而與政府簽訂投資協(xié)議的時間有可能在項目公司設(shè)立之前。在此情況下，項目公司的關(guān)聯(lián)方（經(jīng)常為其母公司）一般將作為投資協(xié)議的簽約方，由其承擔(dān)有關(guān)投資承諾及與項目公司有關(guān)的義務(wù)。在此情況下，若投資方商業(yè)上計劃未來通過間接轉(zhuǎn)股的方式退出項目公司，則需注意后續(xù)的潛在買家對于涉及投資項目本身的投資協(xié)議項下義務(wù)或盡調(diào)發(fā)現(xiàn)的問題要求由母公司或者項目公司作出相應(yīng)的陳述保證或承諾的可能。此外，有時政府方希望引入投資方的母公司或者集團公司的優(yōu)勢資源而要求將其母公司或集團公司列為簽約方，且可能會要求投資方及其母公司或者集團公司承擔(dān)連帶責(zé)任。

2. 供地條款

實踐中，政府方有時會在投資協(xié)議中約定定向供地條款，并會在協(xié)議中明確用地位置、面積、價格區(qū)間等。一方面，如前所述，雙方均需關(guān)注政府簽約主體是否有權(quán)作出該等承諾，例如是否存在管委會作為簽約方對供地安排作出承諾的情形，以免該等條款被認定為無效。此外，具體供地安排還應(yīng)符合法律法規(guī)關(guān)于土地使用權(quán)出讓的相關(guān)規(guī)定，例如根據(jù)規(guī)定，工業(yè)、商業(yè)、旅游、娛樂和商品住宅等經(jīng)營性用地以及同一土地有兩個以上意向用地者的，應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)、拍賣或者掛牌方式出讓。有關(guān)項目拿地的具體內(nèi)容，我們會在本系列第四篇文章《中國產(chǎn)業(yè)園區(qū)投資法律實務(wù)指南系列之四 – 項目拿地及開發(fā)建設(shè)關(guān)鍵流程簡析》中予以介紹。

3. 投資承諾及指標(biāo)

投資協(xié)議通常會約定投資主體承諾完成的投資規(guī)模、投資強度、產(chǎn)值規(guī)模、稅收貢獻等相應(yīng)指標(biāo)，并會約定相應(yīng)的違約責(zé)任。一方面，在設(shè)置投資強度等指標(biāo)時應(yīng)關(guān)注該等指標(biāo)是否符合國家和地方法律法規(guī)的規(guī)定；另一方面，投資主體可以結(jié)合項目具體情況提前評估相應(yīng)指標(biāo)是否可以滿足。如涉及違約責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)提前評估風(fēng)險敞口。為便于后期考核，雙方可視情況將相應(yīng)指標(biāo)盡量明確且可量化（例如是否包括項目后續(xù)使用人、承租人的稅收貢獻等）。

關(guān)于投資協(xié)議中要求的投資強度和開竣工時間，由于后續(xù)項目地塊的出讓合同以及立項文件中也會約定相關(guān)內(nèi)容，而投資協(xié)議的簽訂時間往往在拿地之前，因此投資協(xié)議中可視情況約定投資強度及開竣工時間以出讓合同要求為準(zhǔn)。

4. 當(dāng)?shù)赝顿Y優(yōu)惠政策

如涉及政府方向投資人承諾提供的相應(yīng)優(yōu)惠政策，一方面政府方應(yīng)關(guān)注所承諾的優(yōu)惠政策是否符合當(dāng)?shù)卣當(dāng)M招商產(chǎn)業(yè)的相關(guān)法律法規(guī)及政策。例如，若相關(guān)優(yōu)惠承諾被認定為變相減免土地出讓金，該承諾可能會因違反法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定而被認定為無效；另一方面投資人亦可結(jié)合項目投資情況判斷是否符合當(dāng)?shù)貎?yōu)惠政策的要求，以免就是否可享受優(yōu)惠政策產(chǎn)生理解上的偏差而導(dǎo)致潛在糾紛。

5. 項目公司責(zé)任

由于在簽署投資協(xié)議時，項目公司可能尚未設(shè)立完畢，因此一般會在協(xié)議中約定項目公司設(shè)立后，需由項目公司作為投資協(xié)議的履行主體，負責(zé)項目的具體投資開發(fā)建設(shè)和運營、承接項目相關(guān)權(quán)利義務(wù)及扶持政策，承擔(dān)投資協(xié)議約定的法律責(zé)任等。此外，政府有時會要求項目公司設(shè)立后由項目公司就協(xié)議內(nèi)容向政府方單獨出具承諾函，表明其知曉并認可協(xié)議的全部內(nèi)容，同意承繼協(xié)議約定的投資方的權(quán)利及義務(wù)。

6. 轉(zhuǎn)讓限制

為確保投資人對項目投資的長期性和穩(wěn)定性，投資協(xié)議常常會對于投資項目的轉(zhuǎn)讓設(shè)置一些限制，例如要求達到一定投資強度、必須符合出讓文件和出讓合同的約定才能進行轉(zhuǎn)讓、未達到轉(zhuǎn)讓條件不得改變投資方實控人或股權(quán)結(jié)構(gòu)等。

在投資園區(qū)項目時，投資人亦應(yīng)關(guān)注當(dāng)?shù)氐恼吲c法規(guī)，確認法律上是否存在轉(zhuǎn)讓限制的規(guī)定并結(jié)合項目自身情況判斷能否接受在投資協(xié)議中加入此類轉(zhuǎn)讓限制條款。

根據(jù)《中華人民共和國城市房地產(chǎn)管理法》第三十九條，以出讓方式取得土地使用權(quán)的，轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：“按照出讓合同約定已經(jīng)支付全部土地使用權(quán)出讓金，并取得土地使用權(quán)證書；按照出讓合同約定進行投資開發(fā)，屬于房屋建設(shè)工程的，完成開發(fā)投資總額的百分之二十五以上，屬于成片開發(fā)土地的，形成工業(yè)用地或者其他建設(shè)用地條件。轉(zhuǎn)讓房地產(chǎn)時房屋已經(jīng)建成的，還應(yīng)當(dāng)持有房屋所有權(quán)證書。”

同時，根據(jù)該法第三十八條，下列房地產(chǎn)，不得轉(zhuǎn)讓：

（一）以出讓方式取得土地使用權(quán)的，不符合本法第三十九條規(guī)定的條件的；

（二）司法機關(guān)和行政機關(guān)依法裁定、決定查封或者以其他形式限制房地產(chǎn)權(quán)利的；

（三）依法收回土地使用權(quán)的；

（四）共有房地產(chǎn)，未經(jīng)其他共有人書面同意的；

（五）權(quán)屬有爭議的；

（六）未依法登記領(lǐng)取權(quán)屬證書的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的其他情形。

某些地方性規(guī)定中對于轉(zhuǎn)讓還可能存在特殊的要求，例如：根據(jù)上海市規(guī)劃和自然資源局發(fā)布的《關(guān)于印發(fā)<關(guān)于加強本市經(jīng)營性用地出讓管理的若干規(guī)定>的通知》（滬規(guī)劃資源規(guī)[2022]2號）第十六條，屬于在建建筑物轉(zhuǎn)讓的，如土地出讓合同約定持有物業(yè)要求，須經(jīng)出讓人同意后方可實施。受讓人在完成開發(fā)建設(shè)并領(lǐng)取不動產(chǎn)權(quán)證書后，土地出讓合同中約定持有的物業(yè)，在持有年限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

對于通過轉(zhuǎn)讓項目公司股權(quán)以實現(xiàn)間接轉(zhuǎn)讓國有建設(shè)用地使用權(quán)效果的做法，許多地區(qū)也有限制性規(guī)定。例如：天津市國土資源和房屋管理局發(fā)布的《關(guān)于修訂<天津市國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同>示范文本的通知》（津國土房交[2010]174號）規(guī)定，未經(jīng)出讓人同意，受讓人不得以股權(quán)轉(zhuǎn)讓等形式變相轉(zhuǎn)讓合同權(quán)益及國有建設(shè)用地使用權(quán)。對違反合同約定擅自以股權(quán)轉(zhuǎn)讓等形式變相轉(zhuǎn)讓國有建設(shè)用地使用權(quán)的，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)并查實，合同自動解除，國有建設(shè)用地使用權(quán)由政府收回，受讓人繳納的土地出讓金不予退還。

7. 保密協(xié)議

投資協(xié)議可能會約定保密條款。政府與投資人在起草和審閱投資協(xié)議時可考慮重點關(guān)注保密信息的范圍以及是否需要根據(jù)項目實際披露的需求設(shè)定允許披露的情形。

(1) 保密范圍

一般情況下，保密條款會要求協(xié)議雙方及關(guān)聯(lián)方對簽署的投資協(xié)議的所有條款內(nèi)容進行保密，有時也會要求投資方對該園區(qū)投資所接觸到的所有其他文件進行保密。

(2) 允許披露的例外情況

受制于行政程序或其他政府機關(guān)或適用法律而必須披露的信息、進入公眾領(lǐng)域的信息、從不受保密義務(wù)約束的第三方處獲得的信息及向代理人、顧問或關(guān)聯(lián)方進行的必要的披露等通常會設(shè)定為允許披露的例外情形。

8. 違約責(zé)任及救濟措施

一般來說，無論對于投資方還是政府方而言，投資協(xié)議中對于各方違約責(zé)任的界定最好能夠具體明確并可量化，例如可與時間節(jié)點或者達標(biāo)金額相掛鉤，以避免模糊約定而導(dǎo)致各方在投資協(xié)議中的違約風(fēng)險敞口不清。

對投資方而言，常見的投資協(xié)議的違約條款會就投資方的具體違約情形設(shè)置不同的違約責(zé)任，例如：投資人不按約定的時間開工建設(shè)，或未在約定日期竣工，每逾期一天應(yīng)支付相應(yīng)的違約金；造成土地閑置的，政府有權(quán)解除合同。如投資人違反投資承諾的，需支付相應(yīng)的違約金或要求項目公司補足差額部分，追加投資，甚至可能會收回土地使用權(quán)。投資方可結(jié)合具體違約情形發(fā)生的可能性綜合評估產(chǎn)生違約責(zé)任的風(fēng)險。

而對于園區(qū)投資項目中政府違反投資協(xié)議約定的情形，立法也加強了對投資人的保護。

(1)  《最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮審判職能作用為企業(yè)家創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)營造良好法治環(huán)境的通知》（法[2018]1號）第三條規(guī)定，依法保護誠實守信企業(yè)家的合法權(quán)益。妥善認定政府與企業(yè)簽訂的合同效力，對有關(guān)政府違反承諾，特別是僅因政府換屆、領(lǐng)導(dǎo)人員更替等原因違約、毀約的，依法支持企業(yè)的合理訴求。妥善審理因政府規(guī)劃調(diào)整、政策變化引發(fā)的民商事、行政糾紛案件，對于確因政府規(guī)劃調(diào)整、政策變化導(dǎo)致當(dāng)事人簽訂的民商事合同不能履行的，依法支持當(dāng)事人解除合同的請求。對于當(dāng)事人請求返還已經(jīng)支付的國有土體使用權(quán)出讓金、投資款、租金或者承擔(dān)損害賠償責(zé)任的，依法予以支持。對企業(yè)家財產(chǎn)被征收征用的，要綜合運用多種方式進行公平合理的補償。

(2) 《最高人民法院關(guān)于充分發(fā)揮審判職能作用切實加強產(chǎn)權(quán)司法保護的意見》（法發(fā)[2016]27號）第九條規(guī)定，依法公正審理行政協(xié)議案件，促進法治政府和政務(wù)誠信建設(shè)。對因招商引資、政府與社會資本合作等活動引發(fā)的糾紛，要認真審查協(xié)議不能履行的原因和違約責(zé)任，切實維護行政相對人的合法權(quán)益。對政府違反承諾，特別是僅因政府換屆、領(lǐng)導(dǎo)人員更替等原因違約毀約的，要堅決依法支持行政相對人的合理訴求。對確因國家利益、公共利益或者其他法定事由改變政府承諾的，要依法判令補償財產(chǎn)損失。