關(guān)于《期貨公司子公司管理暫行辦法（征求意見(jiàn)稿）》的解讀
作者：郭重清 姜毅 2021-08-022021年7月9日，證監(jiān)會(huì)公開(kāi)發(fā)布了《期貨公司子公司管理暫行辦法（征求意見(jiàn)稿）》（以下簡(jiǎn)稱“辦法”）。辦法共46條，分為總則、子公司的設(shè)立與終止、期貨公司對(duì)子公司的管理、子公司的治理與內(nèi)控、設(shè)立境外子公司及參股境外經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)特別規(guī)定、監(jiān)督管理、附則等7個(gè)部分。下面我們對(duì)草案各部分逐一解讀：
一、關(guān)于總則部分
辦法第二條明確期貨公司可以依法在境內(nèi)設(shè)立子公司或其他經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)經(jīng)營(yíng)證監(jiān)會(huì)許可或認(rèn)可的期貨及相關(guān)業(yè)務(wù)，并可以依法在境外設(shè)立子公司或參股經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)開(kāi)展相關(guān)業(yè)務(wù)。
解讀：該條規(guī)定的內(nèi)容可以從二個(gè)方面來(lái)理解：
1、這是證監(jiān)會(huì)首次在監(jiān)管規(guī)定中明確期貨公司可以在境內(nèi)設(shè)立子公司及參股經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)從事證監(jiān)會(huì)許可或認(rèn)可的期貨及相關(guān)業(yè)務(wù)。以往關(guān)于期貨公司子公司的規(guī)定，散見(jiàn)于《期貨公司監(jiān)督管理辦法》及中國(guó)期貨業(yè)協(xié)會(huì)（下稱“中期協(xié)”）頒布的部分自律規(guī)則中，例如，中期協(xié)頒布的《期貨公司風(fēng)險(xiǎn)管理公司業(yè)務(wù)試點(diǎn)指引》中允許期貨公司設(shè)立子公司開(kāi)展風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)。本次辦法首次在廣泛意義上允許期貨公司設(shè)立子公司或參股經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)開(kāi)展期貨類業(yè)務(wù)；
2、再次明確期貨公司可以依法在境外設(shè)立子公司或參股經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)，開(kāi)展相關(guān)業(yè)務(wù)。早在2014年證監(jiān)會(huì)就發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)創(chuàng)新發(fā)展的意見(jiàn)》，意見(jiàn)支持期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)在境外設(shè)立、收購(gòu)公司，為境內(nèi)企業(yè)“走出去”提供配套金融服務(wù)。2017年修訂后的《期貨公司監(jiān)督管理辦法》在第三十二、三十三條規(guī)定了期貨公司設(shè)立、收購(gòu)、參股境外經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)的基本條件和程序。
二、關(guān)于子公司的設(shè)立及業(yè)務(wù)范圍
1、子公司設(shè)立的條件
辦法第五條明確期貨公司設(shè)立子公司應(yīng)當(dāng)符合的幾個(gè)基本條件，如：最近12個(gè)月凈資本持續(xù)不低于人民幣3億元；最近一期分類評(píng)級(jí)不低于BBB級(jí)；最近12個(gè)月各項(xiàng)風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管指標(biāo)持續(xù)符合規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)等。
解讀：辦法對(duì)于期貨公司設(shè)立子公司的門(mén)檻進(jìn)一步提高，比如最近12個(gè)月凈資本必須達(dá)到3億元人民幣。所謂凈資本，依據(jù)證監(jiān)會(huì)2017年修訂頒布的《期貨公司風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管指標(biāo)管理辦法》第十條規(guī)定：“本辦法所稱凈資本是在期貨公司凈資產(chǎn)的基礎(chǔ)上，按照變現(xiàn)能力對(duì)資產(chǎn)負(fù)債項(xiàng)目及其他項(xiàng)目進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)調(diào)整后得出的綜合性風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)管指標(biāo)。凈資本的計(jì)算公式為：凈資本=凈資產(chǎn)－資產(chǎn)調(diào)整值+負(fù)債調(diào)整值－客戶未足額追加的保證金－/+其他調(diào)整項(xiàng)。”因此，期貨公司凈資本標(biāo)準(zhǔn)比凈資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)更為嚴(yán)格。
2、子公司業(yè)務(wù)范圍
辦法第七條規(guī)定，經(jīng)許可或備案，境內(nèi)設(shè)立的期貨公司子公司可以從事風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)、私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)或與期貨業(yè)務(wù)相關(guān)的其他業(yè)務(wù)。
解讀：辦法通過(guò)明確子公司業(yè)務(wù)范圍，將約束子公司集中專業(yè)優(yōu)勢(shì)，聚焦主業(yè)，提升子公司服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)、服務(wù)產(chǎn)業(yè)客戶的能力。就業(yè)務(wù)范圍看，所謂私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)，依據(jù)辦法第四十二條附則部分的定義，私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)是指依照《證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)私募資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)管理辦法》【證監(jiān)會(huì)令第151號(hào)】等有關(guān)規(guī)定所開(kāi)展的業(yè)務(wù)；所謂風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)，是指期現(xiàn)類業(yè)務(wù)、場(chǎng)外衍生品業(yè)務(wù)、做市業(yè)務(wù)及相關(guān)自律組織規(guī)定的業(yè)務(wù)。依據(jù)中期協(xié)2019年新修訂的《期貨公司風(fēng)險(xiǎn)管理公司業(yè)務(wù)試點(diǎn)指引》，期貨公司風(fēng)險(xiǎn)管理子公司開(kāi)展的風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)，包括基差貿(mào)易、倉(cāng)單服務(wù)、合作套保、場(chǎng)外衍生品業(yè)務(wù)和做市業(yè)務(wù)等。結(jié)合辦法規(guī)定，基差貿(mào)易和倉(cāng)單服務(wù)應(yīng)屬于期現(xiàn)類業(yè)務(wù)。我們注意到合作套保并未直接出現(xiàn)在辦法的規(guī)定中，目前期貨風(fēng)險(xiǎn)管理子公司的合作套保業(yè)務(wù)因存在合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)基本被中期協(xié)叫停，日后是不是重新放開(kāi)，有待中期協(xié)進(jìn)一步的釋明。
3、子公司數(shù)量及下設(shè)二級(jí)子公司
依據(jù)辦法第九條，期貨公司風(fēng)險(xiǎn)管理子公司可以設(shè)立二級(jí)子公司開(kāi)展風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)，除此之外，其他境內(nèi)子公司不得設(shè)立下層子公司。
辦法還在第十條限制了期貨子公司的數(shù)量，除開(kāi)展風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)外，期貨公司子公司設(shè)立的子公司數(shù)量不得超過(guò)1家。
解讀：辦法首次明確，期貨風(fēng)險(xiǎn)管理子公司可以設(shè)立二級(jí)子公司。實(shí)務(wù)中也確實(shí)存在一些期貨風(fēng)險(xiǎn)管理子公司設(shè)立二級(jí)子公司開(kāi)展諸如期現(xiàn)類業(yè)務(wù)的情況，本次辦法通過(guò)規(guī)章的形式對(duì)此進(jìn)行了確認(rèn)。
關(guān)于子公司數(shù)量，如果期貨公司風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)開(kāi)展的規(guī)模比較大，可以設(shè)立多家子公司。結(jié)合辦法第八條子公司注銷(xiāo)的規(guī)定，本次辦法突出了管理層對(duì)期貨風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)的傾向性支持，這也符合期貨公司應(yīng)當(dāng)以風(fēng)險(xiǎn)管理為主的業(yè)務(wù)導(dǎo)向。
三、關(guān)于期貨公司對(duì)子公司的管理
1、期貨公司合規(guī)體系建設(shè)
辦法第十一條要求期貨公司建立覆蓋子公司的合規(guī)和風(fēng)險(xiǎn)管理體系，充分履行股東職責(zé)，包括子公司內(nèi)控、合規(guī)、風(fēng)險(xiǎn)管理體系的建立和完備，內(nèi)部稽核、合規(guī)檢查及問(wèn)責(zé)機(jī)制的建立，重大事項(xiàng)報(bào)告制度等等。
解讀：實(shí)務(wù)中，期貨行業(yè)多年的強(qiáng)監(jiān)管態(tài)勢(shì)下，大部分期貨公司運(yùn)行相對(duì)規(guī)范，但期貨公司子公司作為新生事物，成立時(shí)間相對(duì)較短，部分創(chuàng)新業(yè)務(wù)存在跨行業(yè)特征，加之期貨母公司存在盈利沖動(dòng)，導(dǎo)致部分期貨子公司野蠻生長(zhǎng)，近幾年期貨行業(yè)出現(xiàn)了多起期貨子公司風(fēng)險(xiǎn)事件給期貨公司造成了巨大的損失和行業(yè)影響。辦法要求期貨公司加強(qiáng)合規(guī)和風(fēng)險(xiǎn)管理的體系建設(shè)必須覆蓋子公司，強(qiáng)化子公司風(fēng)險(xiǎn)管控，直接指向了子公司內(nèi)控管理的盲區(qū)，具有很強(qiáng)的針對(duì)性。
2、子公司董監(jiān)高人選
辦法第十三條規(guī)定期貨公司可以委派相關(guān)人員在子公司兼任董事、監(jiān)事，期貨公司董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員可以在子公司兼任董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員，從事風(fēng)險(xiǎn)管理業(yè)務(wù)的子公司董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員可以在二級(jí)子公司兼任董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員，除此之外，期貨公司與子公司、子公司之間人員不得相互兼職。
解讀：此項(xiàng)規(guī)定強(qiáng)調(diào)了期貨公司對(duì)子公司業(yè)務(wù)的掌控力，通過(guò)董監(jiān)高等公司關(guān)鍵職位和崗位的兼任，使得子公司業(yè)務(wù)發(fā)展與期貨母公司休戚相關(guān)。
3、子公司融資支持
辦法第十六條規(guī)定期貨公司可以按照規(guī)定為符合條件的子公司提供資金等融資支持，但子公司之間不得相互擔(dān)保，子公司也不得對(duì)外擔(dān)保。
解讀：該條規(guī)定首次明確了期貨公司可以為子公司提供融資支持，包括資金支持或提供擔(dān)保等內(nèi)容。依據(jù)《期貨交易管理?xiàng)l例》的規(guī)定，期貨公司不得為其股東、實(shí)際控制人或者其他關(guān)聯(lián)人提供融資，不得對(duì)外擔(dān)保。但條例并未規(guī)定期貨公司是否能為子公司提供擔(dān)保。辦法明確了期貨母公司可以為子公司提供融資支持，大大增強(qiáng)了子公司的抗風(fēng)險(xiǎn)能力，緩解了目前期貨子公司發(fā)展過(guò)程中融資難的問(wèn)題。
4、期貨公司參股經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)
辦法第十九條規(guī)定期貨公司可以根據(jù)業(yè)務(wù)需要參股其他機(jī)構(gòu)，但不得成為所參股的控股股東，第一大股東或?qū)嶋H控制人；或成為合伙企業(yè)的普通合伙人；或參股地方交易場(chǎng)所及清算機(jī)構(gòu)等與所經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的機(jī)構(gòu)；境內(nèi)子公司不得參股其他機(jī)構(gòu)。
解讀：辦法對(duì)于期貨公司參股的禁止性規(guī)定目的在于期貨公司參股其他機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)聚焦于其主營(yíng)業(yè)務(wù)本身，避免涉及無(wú)關(guān)業(yè)務(wù)，并避免通過(guò)實(shí)控參股機(jī)構(gòu)成都那過(guò)大的風(fēng)險(xiǎn)。
四、關(guān)于子公司的治理與內(nèi)控
1、子公司股東表決權(quán)問(wèn)題
辦法第二十一條規(guī)定子公司股東會(huì)由各股東按照出資比例或持有股份的比例行使表決權(quán)，董事會(huì)成員比例應(yīng)當(dāng)與股東持股或出資比例相對(duì)應(yīng)，且子公司及其股東不得通過(guò)協(xié)議或者其他安排約定與此相沖突。
解讀：關(guān)于子公司股東的表決權(quán)，《公司法》第四十二條規(guī)定：“公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是公司章程另有規(guī)定的除外。”辦法的規(guī)定排除了子公司股東可以通過(guò)章程或其他協(xié)議安排更改股東會(huì)表決權(quán)的情況，其目的可能在于排除非控股股東通過(guò)表決權(quán)干預(yù)子公司運(yùn)營(yíng)的情況。禁止交叉持股和建立隔離墻制度在于保持子公司經(jīng)營(yíng)的獨(dú)立性，避免期貨公司股東對(duì)子公司的不當(dāng)干預(yù)與影響。
2、子公司業(yè)務(wù)禁止事項(xiàng)
辦法第二十五條規(guī)定了子公司業(yè)務(wù)禁止事項(xiàng)，如不得誤導(dǎo)欺詐客戶、侵害客戶合法權(quán)益、不得內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、利益輸送；不得違反賬戶實(shí)名制要求外借賬戶；不得為非法證券期貨活動(dòng)提供便利；不得為期貨公司及其他機(jī)構(gòu)規(guī)避監(jiān)管或?qū)嵤┍O(jiān)管套利提供便利等。
解讀：期貨子公司自出現(xiàn)以來(lái)，就是一個(gè)較為特殊的經(jīng)營(yíng)主體，特殊在于部分期貨監(jiān)管規(guī)定適用于期貨公司但不直接適用于其子公司，如期貨公司不得開(kāi)展期貨自營(yíng)，但子公司卻無(wú)此禁制。實(shí)踐中確實(shí)存在一些期貨公司通過(guò)其子公司違規(guī)實(shí)施證券期貨活動(dòng)的案例。本次辦法的制訂顯然監(jiān)管部門(mén)關(guān)注到了子公司這一塊監(jiān)管的“盲區(qū)”并有針對(duì)性的進(jìn)行了規(guī)定。
五、關(guān)于設(shè)立境外子公司及參股境外機(jī)構(gòu)特別規(guī)定
1、境外子公司或參股經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)數(shù)量及業(yè)務(wù)范圍
辦法第三十規(guī)定了期貨公司設(shè)立境外子公司或參股境外經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)從事證券、期貨、資產(chǎn)管理等金融業(yè)務(wù)，以及中間介紹、金融信息服務(wù)、金融信息技術(shù)系統(tǒng)服務(wù)、為金融業(yè)務(wù)及產(chǎn)品提供支持服務(wù)、風(fēng)險(xiǎn)管理等業(yè)務(wù)。
辦法第三十一條規(guī)定期貨公司境外子公司可以設(shè)立二級(jí)子公司開(kāi)展金融及相關(guān)業(yè)務(wù)。二級(jí)子公司數(shù)量應(yīng)當(dāng)與境外子公司資本規(guī)模、經(jīng)營(yíng)管理能力和風(fēng)險(xiǎn)管控水平相符，且二級(jí)子公司一般不得再下設(shè)機(jī)構(gòu)。境外子公司不得參股境外經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)。
辦法第三十三條規(guī)定境外子公司及下設(shè)機(jī)構(gòu)，未經(jīng)許可不得在境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)或參股其他機(jī)構(gòu)，不得違反規(guī)定直接或間接在境內(nèi)從事經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)，不得從事危害國(guó)家安全和社會(huì)公共利益等行為，不得違反反洗錢(qián)等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。
解讀：辦法明確期貨公司境外設(shè)立子公司及參股經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)所開(kāi)展的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)與證券期貨金融業(yè)務(wù)為主或相關(guān)，在數(shù)量上應(yīng)當(dāng)與業(yè)務(wù)規(guī)模管理能力風(fēng)控水平相匹配，杜絕盲目發(fā)展。境外子公司及下設(shè)機(jī)構(gòu)禁止在境內(nèi)經(jīng)營(yíng)也避免了期貨公司通過(guò)境外設(shè)子公司返程經(jīng)營(yíng)或投資的可能。
六、關(guān)于監(jiān)督管理
1、監(jiān)管引入第三方中介機(jī)構(gòu)
辦法第三十七條規(guī)定證監(jiān)會(huì)及派出機(jī)構(gòu)認(rèn)為子公司存在風(fēng)險(xiǎn)事項(xiàng)，如報(bào)告可能存在虛假陳述、誤導(dǎo)性陳述、重大遺漏、子公司嚴(yán)重危害客戶合法權(quán)益或存在重大風(fēng)險(xiǎn)隱患的，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行專項(xiàng)審計(jì)、評(píng)估或出具法律意見(jiàn)。
辦法第三十八條規(guī)定期貨監(jiān)控中心對(duì)子公司進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測(cè)監(jiān)控。子公司開(kāi)展場(chǎng)外衍生品業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)向期貨監(jiān)控中心報(bào)送場(chǎng)外衍生品交易信息。
解讀：辦法對(duì)于子公司的監(jiān)管引入了外部中介機(jī)構(gòu)，通過(guò)審計(jì)、評(píng)估、法律意見(jiàn)等方式對(duì)子公司的重大風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行專業(yè)認(rèn)定，這是證券期貨監(jiān)管的一個(gè)進(jìn)步，值得稱贊。另外，前不久剛出臺(tái)的《期貨法（草案）》規(guī)定國(guó)務(wù)院授權(quán)部門(mén)建立場(chǎng)外衍生品報(bào)告庫(kù)，組織開(kāi)展場(chǎng)外衍生品交易的機(jī)構(gòu)和參與者應(yīng)當(dāng)報(bào)送相關(guān)信息。期貨子公司作為開(kāi)展場(chǎng)外衍生品交易的主力軍，依據(jù)辦法向期貨監(jiān)控中心報(bào)送場(chǎng)外衍生品交易信息也符合《期貨法（草案）》的規(guī)定。我們也可以進(jìn)一步猜測(cè)期貨監(jiān)控中心將成為此后國(guó)務(wù)院授權(quán)的場(chǎng)外衍生品監(jiān)管部門(mén)。
七、關(guān)于過(guò)渡期
辦法規(guī)定了設(shè)立子公司或參股其他經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)的期貨公司應(yīng)在辦法施行后的36個(gè)月達(dá)到辦法規(guī)定的監(jiān)管要求。
綜上，辦法的出臺(tái)聚焦了目前期貨子公司發(fā)展過(guò)程中產(chǎn)生的一些突出問(wèn)題，涵蓋了境外子公司規(guī)范、期貨公司對(duì)子公司管控、行政介入的法律依據(jù)等方面，既對(duì)子公司現(xiàn)存的問(wèn)題予以規(guī)范，同時(shí)為子公司發(fā)展預(yù)留了空間，體現(xiàn)了期貨監(jiān)管部門(mén)引導(dǎo)期貨行業(yè)發(fā)揮專業(yè)優(yōu)勢(shì)、聚焦主業(yè)，健康規(guī)范發(fā)展的總體政策走向。
