成全在线观看免费完整的,成全影视大全免费追剧大全,成全视频高清免费播放电视剧好剧,成全在线观看免费完整,成全在线观看高清全集,成全动漫视频在线观看完整版动画

在股權投資業(yè)務中，我們經(jīng)常會碰到，幾個志同道合的股東，為著共同目標走到一起創(chuàng)業(yè)，他們中有的負責出資金，有的負責技術研發(fā)，還有的負責提供和發(fā)掘上游供應鏈資源及下游營銷渠道，公司的經(jīng)營管理權可能控制在并非投入資金最多的某個股東手里；VC、PE等財務投資人的投資核心在于投入資金的回報和增值，他們通常并不謀求公司的實際控制權。但無論何種情況，對公司無控制力的股東往往希望能實施行之有效的制度和措施，防止控股股東（或?qū)嶋H控制人）濫用對公司的控制權，侵犯其他股東利益。于是隨售權、拖售權、一票否決權、優(yōu)先分紅權、優(yōu)先清算權等保護投資人利益的特殊條款應運而生，其中使用較頻繁發(fā)生爭議相對較多的則是有關估值調(diào)整和股權回購的對賭條款。

這些權利并未在我國《公司法》等法律層面予以明確，因為在制衡股東權利的同時也需要考慮提高公司管理效率和創(chuàng)造價值效率，保證公司穩(wěn)定、協(xié)調(diào)和健康地發(fā)展。為此，我國目前通過《公司法》及其五部司法解釋建立起較為完整的股東利益保護體系，如：禁止損害公司利益的關聯(lián)交易、股東知情權、股東會或者股東大會、董事會的決議無效或撤銷、股東利益損害賠償、股東代表訴訟、股份收購請求權、公司解散請求權等，相關條款的具體規(guī)定體現(xiàn)了實現(xiàn)股東與公司等利益主體之間的平衡，尊重公司自治減少司法介入的引導方向。

筆者在協(xié)助客戶設計投資方案、完善投后管理的過程中，體會到公司治理的難點之一在于如何協(xié)調(diào)好各方主體利益的博弈和矛盾，既不能因為少數(shù)股東的短視影響大股東對公司長期發(fā)展的戰(zhàn)略和布局，又不能因為大股東的暴政損害其他股東的利益。為此，筆者將對我國現(xiàn)有法律保護股東利益的相關規(guī)則要點進行梳理和分析，幫助股東們進一步理解其應遵循的“少數(shù)服從多數(shù)”和“多數(shù)不得侵害少數(shù)”等基本原則，相互促進、相互制衡，確保公司在平衡各方主體的利益中得到順利發(fā)展。

公司日常經(jīng)營中存在著大量關聯(lián)交易。關聯(lián)交易并不必然導致對公司或其他股東的損害的后果，正常的關聯(lián)交易可以起到降低交易成本和風險、加強企業(yè)之間合作等作用，因此我國法律并未完全禁止關聯(lián)交易。《公司法》第二十一條規(guī)定，公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關聯(lián)關系損害公司利益。違反前款規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。可見，該規(guī)定旨在對“利用關聯(lián)關系損害公司利益”的行為加以規(guī)范。

1、關聯(lián)交易的判斷

如何判斷關聯(lián)交易是否損害公司利益？這一問題實則隱含著得先審查相關交易是否為關聯(lián)交易的前提。關聯(lián)交易，是有關聯(lián)關系的關聯(lián)方之間進行的交易。根據(jù)《公司法》第一百二十六條，關聯(lián)關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系。但是，國家控股的企業(yè)之間不僅因為同受國家控股而具有關聯(lián)關系。關于關聯(lián)方，在不同規(guī)則體系下，對關聯(lián)方認定的標準不盡相同，如《企業(yè)會計準則第36號——關聯(lián)方披露》、《上市公司信息披露管理辦法》、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》、《上海證券交易所上市公司關聯(lián)交易實施指引》、《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》等財政部、證監(jiān)會、交易所等頒布的規(guī)定，對關聯(lián)方認定作出了競合又有區(qū)別的認定標準。總體而言，應根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則對可能導致公司利益轉(zhuǎn)移的關系作出關聯(lián)方認定。由于關聯(lián)方認定已有較為成熟的判斷規(guī)則，司法實踐中對于關聯(lián)交易的認定一般也比較容易達成共識，因此有關關聯(lián)交易的認定問題，本文不做贅述。

2、損害公司利益的判斷

審查關聯(lián)交易的難點在于“損害公司利益”的判斷。該判斷需從程序和實體兩個層次把握。

（1）程序公平。

《公司法》第十六條第二款、第三款規(guī)定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數(shù)通過。

《公司法》第一百二十四條規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關聯(lián)關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數(shù)的無關聯(lián)關系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關聯(lián)關系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關聯(lián)關系董事人數(shù)不足三人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。

《公司法》第一百四十八條第（四）項規(guī)定，董事、高級管理人員不得有下列行為：違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易。

以上是《公司法》就關聯(lián)交易應遵守的程序規(guī)范在法律層面作出的明確要求，包括公司為股東或者實際控制人提供擔保、上市公司的關聯(lián)交易、公司董事、高管與公司進行交易等情形。[1]

其他情形的關聯(lián)交易，則需根據(jù)其他法律法規(guī)、規(guī)章或公司章程（包括公司單獨制定的議事規(guī)則）等有關規(guī)定執(zhí)行，以確保關聯(lián)交易實現(xiàn)程序公平。

若關聯(lián)交易違反法律法規(guī)、規(guī)章或公司章程的程序規(guī)定，則無法保證交易的實質(zhì)公平，因此可作為“損害公司利益”的依據(jù)。

但若關聯(lián)交易符合程序規(guī)定，是否一定為公平交易？答案是否定的。因為關聯(lián)交易形式上的合法合規(guī)，并不等于公平，這就要求我們進一步關注交易本身的實體公平。

（2）實體公平。

根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》第一條第一款規(guī)定，關聯(lián)交易損害公司利益，原告公司依據(jù)公司法第二十一條規(guī)定請求控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員賠償所造成的損失，被告僅以該交易已經(jīng)履行了信息披露、經(jīng)股東會或者股東大會同意等法律、行政法規(guī)或者公司章程規(guī)定的程序為由抗辯的，人民法院不予支持。因此，不能僅憑關聯(lián)交易形式的合法來認定交易雙方之間的關聯(lián)交易為公平公允。

在關聯(lián)交易符合形式合法的外觀要件的情況下，應當對交易的實質(zhì)內(nèi)容進行審查，即交易是否符合正常的商業(yè)交易原則、交易價格是否合理。關聯(lián)交易應遵循必要性、合理性和公允性的原則開展。但由于個案商業(yè)判斷具有復雜性，對于商業(yè)合理性判斷的標準及舉證，在司法實踐中存在一定的爭議，也因此成為審查關聯(lián)交易公平與否的最大難點。通常情況下適用的判斷規(guī)則，從交易背景（或交易目的）、交易合同約定、合同履行結果等方面考察交易的商業(yè)合理性，結合可比市場公允價、第三方公允價、關聯(lián)方和其他交易方的價格等，考察交易的公允性。例如，通過研判交易合同的內(nèi)容或其他相關材料判斷交易的真實目的，是否存在以關聯(lián)交易的方式擺脫公司關聯(lián)方的責任或債務；結合交易雙方基于交易獲得的收益、需承擔的義務責任等各商業(yè)因素考量交易履行后最終哪方獲益，結果是否實質(zhì)不利于公司等。需注意的是，實體公平的審查不能僅僅因商業(yè)風險的不確定性造成經(jīng)營決策失誤，導致公司產(chǎn)生了損失，就認定關聯(lián)交易為不公平。

3、關聯(lián)交易損害公司利益的后果

《公司法》第二十一條規(guī)定明確，利用其關聯(lián)關系損害公司利益，給公司造成損失的，由相關責任人承擔賠償責任。責任人范圍為公司的控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》第一條第二款，公司沒有提起訴訟的，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，可以依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定向人民法院提起訴訟（即股東可以依法提起股東代表訴訟）。

另一后果，就是還可能導致關聯(lián)交易合同無效、可撤銷或者對公司不發(fā)生效力。但該等情形并非必然結果。《民法典》第一百五十三條規(guī)定的“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的民事法律行為無效”，一般僅指違反法律法規(guī)效力性規(guī)定，不包括管理性規(guī)定，《公司法》第二十一條“不得利用關聯(lián)關系損害公司利益”的規(guī)定是否屬于效力性規(guī)定，目前司法實踐尚未形成統(tǒng)一認定標準；《民法典》第一百五十四條規(guī)定的“惡意串通損害他人利益的行為無效”，其適用條件除了“損害他人合法權益”以外，還需包括“行為人與相對人存在惡意串通”；《民法典》第一百五十一條規(guī)定的“顯失公平的民事法律行為可撤銷”，其適用條件除了“民事法律行為成立時顯失公平”以外，還需包括“一方利用對方處于危困狀態(tài)、缺乏判斷能力等情形”。因此“有害”關聯(lián)交易合同的效力問題，需結合個案的具體情況及相關證據(jù)，根據(jù)我國《民法典》有關民事行為效力的規(guī)定具體分析。

若關聯(lián)交易合同存在無效、可撤銷或者對公司不發(fā)生效力的情形，公司可以起訴合同相對方。公司沒有起訴的，根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》第二條規(guī)定，股東可以依法提起股東代表訴訟。

總體而言，就關聯(lián)交易，除程序公平以外，更需關注實體公平，對此司法機關一般會尊重公司自身的商業(yè)判斷，對關聯(lián)交易的實體公平作出適度的司法審查。所以，在投資方案設計中各方股東應注意建立規(guī)范的關聯(lián)交易審批決策流程和信息披露機制。在投后管理中關聯(lián)股東應嚴格執(zhí)行審批及披露制度，其他股東也應積極行使權利，及時了解關聯(lián)交易的交易背景和商業(yè)目的；對可能的風險由各方股東深入分析和充分溝通；在必要情況下及時采取風險防范措施，避免因關聯(lián)交易不當（或有害）損害公司及股東利益。