婚姻即將走向終結(jié)，尚在醫(yī)院的冷凍胚胎怎么辦？
作者：方青 2023-11-27【導(dǎo)言】
自1978年英國(guó)成功培育首例試管嬰兒以來(lái)，人類輔助生殖技術(shù)愈發(fā)成熟。越來(lái)越多受不孕不育困擾的夫婦，選擇以體外受精、冷凍胚胎的方式，孕育愛(ài)情的結(jié)晶，成就幸福的三口之家。人工輔助生殖技術(shù)在解決不孕不育問(wèn)題的同時(shí)，給眾多群體都帶來(lái)了福祉。失獨(dú)家庭走出喪子之痛，獲得新的慰藉；高齡產(chǎn)婦移植冷凍十余年的胚胎，成功孕育了健康的冰寶寶；LGBTQ群體借此實(shí)現(xiàn)了繁衍后代的心愿……
然而，人類輔助生殖技術(shù)的廣泛應(yīng)用，也帶來(lái)了許多新的倫理及法律問(wèn)題。
1992年，戴維斯夫婦就離婚后將冷凍胚胎銷毀還是捐贈(zèng)給其他夫婦產(chǎn)生爭(zhēng)議；2014年我國(guó)審理了首例冷凍胚胎監(jiān)管處置權(quán)糾紛案件；2015年發(fā)生了首例針對(duì)代孕生子的監(jiān)護(hù)權(quán)糾紛案；2018年南京市玄武區(qū)人民法院審理了首例丈夫單方廢棄冷凍胚胎侵權(quán)案；2022年4月長(zhǎng)沙市開福區(qū)人民法院作出“支持喪偶女性做試管嬰兒手術(shù)”的判決等等……
在實(shí)踐中，冷凍胚胎類案件主要有三類訴求：（1）請(qǐng)求醫(yī)院返還因人工輔助生殖技術(shù)所產(chǎn)生的冷凍胚胎或通過(guò)請(qǐng)求解除保管合同以返還冷凍胚胎；（2）醫(yī)院實(shí)施人工輔助生殖技術(shù)失敗后，患者請(qǐng)求損害賠償；（3）丈夫亡故后妻子因不滿足實(shí)施技術(shù)的條件而被醫(yī)院拒絕繼續(xù)實(shí)施試管嬰兒手術(shù)，請(qǐng)求醫(yī)院繼續(xù)履行合同，利用冷凍胚胎為原告繼續(xù)實(shí)施人工輔助生殖技術(shù)。[1]
冷凍胚胎是具有人格屬性的生命倫理物[2]，它是物、是生命、還是特殊的存在？它可以被移植、被捐贈(zèng)、被廢棄，其特殊性決定了其處置權(quán)問(wèn)題不僅僅是一個(gè)合同法問(wèn)題，更是婚姻家庭法、人格權(quán)、生育權(quán)的問(wèn)題。合同效力、意思自治、公共政策、倫理道德、人格權(quán)、兒童利益最大化等復(fù)合問(wèn)題造就了冷凍胚胎問(wèn)題在法律、社會(huì)、公序良俗等多元價(jià)值發(fā)生沖突碰撞。而現(xiàn)有法律對(duì)體外胚胎的定位模糊，處置規(guī)則不明，導(dǎo)致法院難以采用確定的規(guī)則來(lái)處理現(xiàn)實(shí)中的復(fù)雜問(wèn)題，而婚姻家庭案件涉及身份權(quán)，亦不能簡(jiǎn)單采用合同法原理衡量雙方的利益損失，只能力圖尋求衡平的解決方案，維護(hù)法律的天平。
在現(xiàn)有的法律框架下，若一段婚姻走到了盡頭，夫妻雙方無(wú)法對(duì)婚姻關(guān)系存續(xù)期間所冷凍的胚胎達(dá)成一致的處理意見(jiàn)，該如何解決呢？
【拋磚引玉】
2019年夏天，X先生和Y女士經(jīng)共同好友介紹相識(shí)。二人都渴求一段穩(wěn)定、健康、幸福美滿的婚姻關(guān)系。X先生成熟穩(wěn)重、博聞廣識(shí)、事業(yè)有成，Y女士端莊大方、知性美麗、賢惠持家。二人一見(jiàn)如故，很快墜入了愛(ài)河。
婚姻的一切進(jìn)展都很順利，父母都很支持彼此，于是X先生和Y女士很快便登記結(jié)婚，然而卻遲遲沒(méi)有孩子。經(jīng)過(guò)醫(yī)院檢查，遺憾的是他們難以通過(guò)正常的方法孕育孩子。X先生和Y女士經(jīng)過(guò)共同商議，前往醫(yī)院簽訂了體外受精-胚胎移植手術(shù)醫(yī)療服務(wù)合同，并決定盡快進(jìn)行胚胎移植手術(shù)，因?yàn)橛泻⒆硬拍艹删鸵粋€(gè)小家。
然而意外總是不斷發(fā)生。Y女士身體指標(biāo)總是難以達(dá)標(biāo)，導(dǎo)致無(wú)法完成移植手術(shù)。雙方在婚后共同生活后，也漸漸暴露出性格上的問(wèn)題。X先生因工作忙碌無(wú)法顧家，沉默寡言的他在忙碌后也難以照顧Y女士的情緒。而繁雜的生活瑣事讓Y女士心生怨言，爭(zhēng)吵時(shí)口不擇言，與平日的溫柔判若兩人，X先生在婚姻中越發(fā)沉默壓抑，加之雙方一直沒(méi)有一兒半女，矛盾頻出。雙方不斷爆發(fā)激烈的沖突和爭(zhēng)吵，無(wú)法適應(yīng)彼此的生活習(xí)慣，漸漸對(duì)婚姻生活感到失望。
終于，X先生決定提起離婚訴訟。
婚姻關(guān)系存續(xù)期間，除了有夫妻共同財(cái)產(chǎn)亟待分割外，尚未移植的胚胎又該如何處置？
雙方未能就婚姻是否存續(xù)以及冷凍胚胎的處理問(wèn)題達(dá)成一致意見(jiàn)，于是產(chǎn)生矛盾與分歧。
上述兩個(gè)問(wèn)題涉及的婚姻關(guān)系和胚胎處置糾紛基于不同的民事法律關(guān)系，有不同的訴訟標(biāo)的，醫(yī)院也可能作為當(dāng)事人參與訴訟，因此無(wú)法在離婚訴訟中直接處理。要解決此案中的胚胎處置問(wèn)題，必然需要拆分成兩個(gè)案件進(jìn)行：
其一，離婚糾紛。雙方對(duì)婚姻是否存續(xù)問(wèn)題無(wú)法達(dá)成一致，從而訴至法院。那么，婚姻關(guān)系存續(xù)期間曾進(jìn)行體外受精培育胚胎，是否影響法院作出離婚判決？
其二，胚胎處置糾紛。夫妻雙方與醫(yī)院簽訂《體外受精-胚胎移植醫(yī)療服務(wù)合同》，必須由夫妻雙方共同簽字才能解凍胚胎繼續(xù)手術(shù)或廢棄胚胎。當(dāng)雙方對(duì)胚胎的處置無(wú)法達(dá)成一致意見(jiàn)時(shí)，將就是否繼續(xù)履行合同提起訴訟，引發(fā)如下問(wèn)題思考：
冷凍胚胎的處置糾紛中，單方是否有權(quán)起訴？請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是什么？如何列明原、被告？
合同的解除或繼續(xù)履行爭(zhēng)議本質(zhì)上是雙方生育權(quán)的沖突，在倫理和法理層面上，法院會(huì)更傾向于保護(hù)哪方權(quán)利？
在協(xié)議離婚或法院離婚判決生效前，一方擅自處置胚胎，將其擅自移植或擅自廢棄的法律后果是什么？
抽丁拔楔
一、在離婚糾紛中，婚姻存續(xù)期間曾進(jìn)行冷凍胚胎手術(shù)，是否影響法院的離婚判決？
【法律評(píng)析】
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》第一千零七十九規(guī)定，“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如果感情確已破裂，調(diào)解無(wú)效的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚?！薄敖?jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚?！?/p>
根據(jù)法律規(guī)定，人民法院審理離婚案件，應(yīng)以“夫妻感情是否確已破裂”作為區(qū)分的界限。判斷夫妻感情是否確已破裂，應(yīng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、現(xiàn)狀、有無(wú)和好可能等方面綜合分析。婚姻不是兒戲，牽一發(fā)而動(dòng)全身，一旦判決生效，將產(chǎn)生人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系的分割。當(dāng)事人常常在提起訴訟時(shí)處于沖動(dòng)的情緒，經(jīng)過(guò)調(diào)解后仍有較大挽回可能，婚姻也不是利益的博弈場(chǎng)，因此婚姻案件中法院往往傾向于化解矛盾，維系住一個(gè)家。因此，單角度的事實(shí)不能作為判斷感情是否破裂的決定性根據(jù)。
在原告第一次起訴離婚時(shí)，曾經(jīng)做過(guò)體外受精手術(shù)的事實(shí)將被法院列入說(shuō)理部分，可以認(rèn)為雙方曾對(duì)維系婚姻做出過(guò)較大努力，仍具有較大和好可能，將此作為認(rèn)定夫妻感情尚未破裂的因素之一。
但若是存在其他嚴(yán)重的情形呢？根據(jù)原《婚姻法》規(guī)定，即使體外受精手術(shù)可以證明夫妻曾為維系感情做過(guò)較多努力，但若婚內(nèi)對(duì)方存在重婚或與他人同居；實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員；有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改、因感情不和分居滿兩年或其他致夫妻感情破裂的情形，在調(diào)解無(wú)效后，法院仍然應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。
若法院在第一次起訴時(shí)認(rèn)為夫妻感情尚未破裂，具有和好可能，作出不準(zhǔn)離婚的判決，但一方仍堅(jiān)持離婚的。根據(jù)2021年生效的《民法典》新規(guī)，經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。因此，若這段婚姻確實(shí)無(wú)法重建，只要存在上述情形，一方再次起訴的，不論是否有冷凍胚胎，法院都應(yīng)當(dāng)判決準(zhǔn)予離婚。
當(dāng)原告被判決不準(zhǔn)離婚，分居一年后再次提起訴訟的，即使仍然有冷凍胚胎尚待移植，法院也很大概率認(rèn)為夫妻感情業(yè)已破裂，做出離婚判決。
因此，我們認(rèn)為是否在婚姻存續(xù)期間進(jìn)行體外受精手術(shù)，僅能作為判斷夫妻是否感情破裂的依據(jù)之一，并不能作為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚或判決不予離婚的理由。
【類案判決】
【筆者意見(jiàn)】
根據(jù)法律規(guī)定和類案判決，法院傾向于將是否有冷凍胚胎的事實(shí)作為夫妻感情未破裂的判斷標(biāo)準(zhǔn)之一，但仍會(huì)綜合考量是否存在其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。若經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年的，原告也可再次提起離婚訴訟，此時(shí)法院經(jīng)過(guò)綜合判斷后，有較大可能認(rèn)定雙方感情已經(jīng)破裂。
二、冷凍胚胎的處置糾紛中，單方是否有權(quán)起訴？請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是什么？如何列明原、被告？
【法律評(píng)析】
（一）合同法路徑
《體外受精-胚胎移植醫(yī)療服務(wù)合同》是夫妻雙方作為甲方，提供服務(wù)的醫(yī)院作為乙方，由甲方支付保管費(fèi)、手術(shù)費(fèi)，由乙方提供人工取卵手術(shù)、胚胎冷凍技術(shù)、胚胎保存、胚胎移植手術(shù)，所簽訂的合同。
雙方當(dāng)事人對(duì)合同的履行產(chǎn)生分歧，可以尋求以下解決路徑。
1.合同的解除
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法典》規(guī)定，合同雙方解除合同有約定解除、法定解除、任意解除三種解除方法。
（1）當(dāng)事人是否有權(quán)解除合同？
從公平原則角度出發(fā)，雙方就冷凍胚胎達(dá)成的合意往往并不是完全理性的表達(dá)，雙方的意思表示可能在協(xié)商中進(jìn)行讓步妥協(xié)，并不具有平等性。因此，冷凍胚胎的處理不能簡(jiǎn)單依據(jù)簽署同意書時(shí)的協(xié)議，不能將其作為終局性的意思表示。該協(xié)議盡管具有要式性、確定性，卻并不能完全反應(yīng)真實(shí)意思。法律應(yīng)當(dāng)允許行使不生育權(quán)利方于離婚時(shí)變更冷凍胚胎處理協(xié)議，即賦予一方解除、變更合同的權(quán)利。
從人格權(quán)的角度出發(fā)，冷凍胚胎的處置涉及人身關(guān)系，無(wú)法被強(qiáng)制履行，若不允許變更或解除，那便侵犯了生育權(quán)、健康權(quán)，造成嚴(yán)重倫理和法律后果。若不能繼續(xù)履行也不允許解除變更，這也會(huì)導(dǎo)致合同僵局。
因此此類涉及人身的合同的最終路徑是，允許一方反悔從而解除合同。
（2）約定解除或法定解除？
根據(jù)《民法典》第五百六十二條規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。
第五百八十條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，對(duì)方可以請(qǐng)求履行，但是法律上或者事實(shí)上不能履行的除外。有以上情形致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)可以根據(jù)當(dāng)事人的請(qǐng)求終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約責(zé)任的承擔(dān)。
胚胎移植醫(yī)療服務(wù)合同是否能夠繼續(xù)履行，牽涉當(dāng)事人的生命健康權(quán)，關(guān)系雙方當(dāng)事人人身關(guān)系、財(cái)產(chǎn)繼承關(guān)系等多項(xiàng)權(quán)益。根據(jù)法理，涉及人身關(guān)系的合同無(wú)法被強(qiáng)制履行。當(dāng)原告一方主張解除合同時(shí)，該完成胚胎移植、孕育雙方共同子女的合同目的已在事實(shí)上不可能被實(shí)現(xiàn)，因此，屬于“在法律上或事實(shí)上不能履行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的情形，原告一方可以據(jù)此向法院主張解除合同。醫(yī)院或夫妻另一方可以另行主張違約損害賠償，如請(qǐng)求支付保管費(fèi)、健康權(quán)損害等等。
（2）任意解除權(quán)
《民法典》第九百三十三條規(guī)定，委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同造成對(duì)方損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由外，無(wú)償委托合同的解除方應(yīng)當(dāng)賠償因解除時(shí)間不當(dāng)造成的直接損失，有償委托合同的解除方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方的直接損失和合同履行后可以獲得的利益。
《體外受精-胚胎移植手術(shù)醫(yī)療服務(wù)合同》不屬于《中華人民共和國(guó)民法典》中規(guī)定的典型合同，就其性質(zhì)而言，最接近于委托合同的特征，應(yīng)參照委托合同的有關(guān)規(guī)定。夫妻雙方作為委托方，支付價(jià)款委托受托醫(yī)院提供體外受精技術(shù)服務(wù)以及胚胎移植手術(shù)。在冷凍胚胎移植之前，雙方隨時(shí)有合意變更的可能，當(dāng)無(wú)法就是否繼續(xù)委托的事宜達(dá)成一致意見(jiàn)時(shí)，應(yīng)遵循“最終合意”原則，夫妻雙方中的任何一方不僅對(duì)是否繼續(xù)實(shí)施胚胎移植手術(shù)享有單方的否決權(quán)，即手術(shù)需要雙方共同簽字；還應(yīng)當(dāng)對(duì)合同享有單方解除權(quán)，即參照適用委托合同中委托人享有任意解除權(quán)的規(guī)定。
因此夫妻雙方中的任意一方都可以向法院提起合同解除之訴，此時(shí)應(yīng)當(dāng)將醫(yī)院列為被告，將另一方列為有獨(dú)立訴訟請(qǐng)求權(quán)的第三人。
2. 合同的繼續(xù)履行
《民法典》第五百七十七條規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
在離婚后，男方不同意繼續(xù)手術(shù)的，女方無(wú)法擅自進(jìn)行移植。實(shí)踐中出現(xiàn)的情形如果是當(dāng)丈夫去世后，無(wú)法進(jìn)行簽字和表達(dá)，此時(shí)妻子希望繼續(xù)履行合同進(jìn)行胚胎移植的，則通常需要選擇將醫(yī)院作為被告請(qǐng)求繼續(xù)履行醫(yī)療服務(wù)合同。
根據(jù)《民法典》第九百三十四條規(guī)定，委托人死亡、終止或者受托人死亡、喪失民事行為能力、終止的，委托合同終止；但是，當(dāng)事人另有約定或者根據(jù)委托事務(wù)的性質(zhì)不宜終止的除外。因此，爭(zhēng)議焦點(diǎn)在“是否存在‘當(dāng)事人另有約定’的情形”，以尊重丈夫生前意愿。對(duì)于丈夫生前是否存在同意在其死亡后配偶繼續(xù)實(shí)施胚胎移植手術(shù)的意思表示，應(yīng)根據(jù)死者生前的行為以及所簽署的書面文件進(jìn)行審查。若根據(jù)丈夫生前的行為和表述，能夠推定繼續(xù)手術(shù)符合其生前意愿的，可以繼續(xù)實(shí)施手術(shù)，但應(yīng)當(dāng)征求喪偶婦女的亡夫父母的書面意見(jiàn)
（二）人格權(quán)路徑
女方想要主張實(shí)現(xiàn)生育權(quán)時(shí)，可以提起人格權(quán)之訴。此時(shí)將不再以醫(yī)院作為被告，而是以男方為被告。
男方是否可以以消極的生育權(quán)作為請(qǐng)求權(quán)起訴呢？
法院在審理合同解除的判決過(guò)程中，實(shí)際就蘊(yùn)含了對(duì)雙方生育權(quán)優(yōu)先性的價(jià)值判斷，即積極和消極的生育權(quán)沖突時(shí)，哪個(gè)更優(yōu)先保護(hù)（下述）。若男方單獨(dú)起訴消極的生育權(quán)，后續(xù)還需要利用判決結(jié)果請(qǐng)求受委托醫(yī)院解除合同，使整個(gè)過(guò)程變得復(fù)雜。
【類案判決】
【筆者意見(jiàn)】
當(dāng)訴求為廢棄胚胎時(shí)，可以以醫(yī)院為被告，提起合同解除之訴。
當(dāng)女方訴求為繼續(xù)移植時(shí)，可以以男方為被告，提起人格權(quán)之訴；也可以以醫(yī)院為被告，提起醫(yī)療服務(wù)合同糾紛之訴。
但是，男方請(qǐng)求女方移植胚胎的訴求不可能實(shí)現(xiàn)。由于女方享有的的生育自主權(quán)不能被任何人侵害，男方無(wú)權(quán)請(qǐng)求女方繼續(xù)進(jìn)行手術(shù)；由于代孕行為在我國(guó)并不合法，男方請(qǐng)求獲得胚胎的所有權(quán)的主張亦不符合國(guó)家政策，因此無(wú)法得到支持。
三、在合同糾紛或人格權(quán)糾紛中，雙方將產(chǎn)生積極實(shí)現(xiàn)生育權(quán)與消極生育權(quán)的沖突，哪方具有優(yōu)先性？
【法律評(píng)析】
少數(shù)學(xué)者認(rèn)為，主張生育的一方應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于拒絕生育的一方。理由如下：
1. 只要出具免責(zé)聲明，法院應(yīng)優(yōu)先保護(hù)選擇生育的一方；
2. 若有喪失生育能力、高齡婦女、沒(méi)有其他孩子等情形，考慮突破合同約定，成為例外情形。但需經(jīng)再婚配偶同意。[3]
3. 喪偶婦女不屬于一般的“單身婦女”，但仍應(yīng)符合計(jì)劃生育政策。
4. 只有在有確切證據(jù)證明出生對(duì)后代子女不利的情況下方可以保護(hù)后代原則否決喪偶婦女的生育要求。
而多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，拒絕生育的一方優(yōu)先于主張生育的一方。理由如下：
1. 當(dāng)一方主張生育權(quán)，一方主張離婚時(shí)，夫妻雙方未達(dá)成合意，單方無(wú)權(quán)主張胚胎的移植。生育權(quán)是我國(guó)法律賦予公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，只有夫妻雙方協(xié)商一致，共同行使這一權(quán)利，生育權(quán)才可得以實(shí)現(xiàn)。夫妻雙方雖然在婚姻關(guān)系存續(xù)期間共同作出形成冷凍胚胎的決定，但若雙方離婚，在夫妻雙方未達(dá)成“合意”的情況下，一方無(wú)權(quán)決定其移植。[4]
2. 各國(guó)的司法實(shí)踐基本上都贊同，拒絕生育的意愿優(yōu)先于生育意愿，目的是保證不愿成為父母的一方不被迫產(chǎn)生具有生物遺傳關(guān)系的后代。[5]此時(shí)，未經(jīng)另一方當(dāng)事人同意，一方不能做胚胎移植。[6]；
3. 單身婦女不被允許進(jìn)行移植，不是適格主體?！缎l(wèi)生部關(guān)于修訂人類輔助生殖技術(shù)與人類精子庫(kù)相關(guān)技術(shù)規(guī)范、基本標(biāo)準(zhǔn)和倫理原則的通知》（衛(wèi)科教發(fā)【2003】176號(hào)）及其附件的規(guī)定，實(shí)施人工授精具備嚴(yán)格的條件，實(shí)施供精人工授精的機(jī)構(gòu)“禁止給不符合國(guó)家人口和計(jì)劃生育法規(guī)和條例規(guī)定的夫婦和單身婦女實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)?！彪x婚后，女方應(yīng)當(dāng)認(rèn)為屬于“單身婦女”。根據(jù)倫理、一般的觀念和司法政策，離婚后，女方不得單方移植胚胎。
4. 根據(jù)倫理原則中“兒童最大利益保護(hù)”原則，可能不利于兒童身心健康發(fā)展。
【類案判決】
【筆者意見(jiàn)】
不論從倫理還是法理視角，拒絕生育的意愿都應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于主張生育方的意愿。若一方不同意，另一方無(wú)權(quán)擅自進(jìn)行胚胎移植手術(shù)。法院應(yīng)當(dāng)駁回一方繼續(xù)履行醫(yī)療服務(wù)合同或?qū)崿F(xiàn)人格權(quán)的請(qǐng)求，支持解除《體外受精-胚胎移植手術(shù)醫(yī)療服合同》的訴求，終止合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是不影響違約方承擔(dān)違約責(zé)任。
四、離婚訴訟期間，夫妻單方擅自處置胚胎的。
（一）女方擅自進(jìn)行胚胎移植手術(shù)誕生后代的，男方是否需要承擔(dān)撫養(yǎng)責(zé)任？
【法律評(píng)析】
男方無(wú)需承擔(dān)任何責(zé)任，根據(jù)倫理、一般的觀念和司法政策，離婚后，女方不得單方移植胚胎。
通過(guò)實(shí)施人類輔助生殖技術(shù)培育的配子、胚胎的處置應(yīng)獲得夫婦雙方的知情同意，否則不得進(jìn)行任何處理。未經(jīng)一方知情同意并簽署知情同意書的情形下，啟動(dòng)冷凍胚胎，實(shí)施胚胎移植手術(shù)，違背了不知情方的意愿，不知情方與出生者不構(gòu)成法律上的父母與子女的關(guān)系，可視其為一個(gè)單純的精（卵）捐獻(xiàn)者，對(duì)出生者既沒(méi)有任何權(quán)利也不承擔(dān)任何責(zé)任?！盵7]
（二）男方擅自廢棄胚胎，是否需要對(duì)女方損害賠償？
【法律評(píng)析】
夫妻雙方對(duì)胚胎的處置無(wú)法達(dá)成合意時(shí)，人體冷凍胚胎應(yīng)被銷毀。但男方私自廢棄胚胎，是違背了夫妻雙方訂立合同最初的合意，是對(duì)女方的身體權(quán)、健康權(quán)、生育知情權(quán)的侵害。在離婚時(shí)，女方可以要求違約方承擔(dān)損害賠償責(zé)任。[8]
【類案判決】
江蘇省南京市玄武區(qū)人民法院2018年審理了全國(guó)首例男方廢棄冷凍胚胎侵權(quán)賠償案——方木與佩佩離婚訴訟中因冷凍胚胎遭廢棄請(qǐng)求損害賠償案，
[基本案情]
原告方木與被告佩佩于2010年結(jié)婚，2014年底，雙方合意在美國(guó)冷凍成功6個(gè)胚胎，佩佩移植一個(gè)胚胎后流產(chǎn)，其余五個(gè)胚胎仍然在美國(guó)某州立醫(yī)院保管。2015年2月，佩佩回國(guó)，雙方分居，2016年7月，方木起訴離婚，法院判決感情未破裂不準(zhǔn)予離婚。后方木拒絕續(xù)費(fèi)，胚胎半年后被院方銷毀。直到2017年6月，方木再次起訴要求離婚時(shí)，佩佩在法庭中才得知胚胎已遭廢棄。法院準(zhǔn)許離婚。
[裁判要旨]
由于男女的生理構(gòu)造不同，婦女承擔(dān)了主要的生育任務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)，承擔(dān)了更多身體和精神負(fù)擔(dān)。婦女取卵可能導(dǎo)致多種身體損害和痛苦，因此女方自行中止妊娠并不侵害男方的生育權(quán)，而男方不得擅自廢棄冷凍胚胎。
當(dāng)男方違背合意后，女方作為大齡婦女的生育期望落空，產(chǎn)生較大打擊。女方在促排卵及取卵過(guò)程中的痛苦和損害得不到回報(bào)，造成了身體的損害，男方不尊重女方付出，單方廢棄胚胎，侵害了女方的生育知情權(quán)。
丈夫不當(dāng)處置胚胎的行為，構(gòu)成了對(duì)女方“身體權(quán)、健康權(quán)”和生育知情權(quán)的侵害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。關(guān)于精神損害賠償，因雙方在輔助生殖手術(shù)中投入不對(duì)等，被告處于弱勢(shì)地位，基于公平正義觀念和照顧婦女權(quán)益的原則，酌定賠償數(shù)額為3萬(wàn)元。
【筆者意見(jiàn)】
在夫妻出現(xiàn)感情裂縫后，若雙方尚未協(xié)議離婚，或法院的離婚判決尚未生效，男方不得擅自廢棄胚胎，不當(dāng)?shù)奶幹眯袨闃?gòu)成了對(duì)女方身體權(quán)、健康權(quán)、生育知情權(quán)的侵害，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
在雙方協(xié)議離婚或法院離婚判決生效后，女方不得擅自處置胚胎進(jìn)行胚胎移植手術(shù)，若為之，男方將不承擔(dān)任何對(duì)女方的補(bǔ)償或?qū)ψ优膿狃B(yǎng)教育責(zé)任。
結(jié)語(yǔ)
一段婚姻，一段緣分?；橐鍪潜舜藬y手與共的承諾，是對(duì)相互的扶持與信任。孩子是愛(ài)情的結(jié)晶，情感的紐帶，生命的延續(xù)。夫妻二人克服重重困難，仍然選擇共同努力，付出金錢、時(shí)間、健康培育胚胎，希望成為父母，選擇培育下一代，更應(yīng)當(dāng)珍重彼此，珍惜這份來(lái)之不易的結(jié)果。胚胎不是普通的物品，不可以被隨意丟棄，它寄托了一份成為父母的希望，承載了二人共同的基因。在做出決定時(shí)，也更當(dāng)斟酌再三。
若當(dāng)緣分已盡，這段婚姻再難維系，感情已趨破裂，雙方也不能感情用事，擅自處置胚胎，應(yīng)當(dāng)利用法律工具，友好協(xié)商，合法解決。在處理時(shí)，可以選擇先處理婚姻關(guān)系，再處理復(fù)雜的財(cái)產(chǎn)和合同關(guān)系。
當(dāng)已經(jīng)喪失了在法律上或事實(shí)上繼續(xù)履行合同的可能性時(shí)，男方可以向法院起訴請(qǐng)求解除合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但是，男方應(yīng)當(dāng)尊重女方對(duì)婚姻家庭的付出，尊重女方為培育胚胎付出的身體與精神損害，進(jìn)行適當(dāng)?shù)难a(bǔ)償更為妥當(dāng)。
（實(shí)習(xí)生何蓉對(duì)本文亦有貢獻(xiàn)）
注釋
[1] 參照楊恩乾，《論人體冷凍胚胎相關(guān)案件的裁判路徑》，載《法律適用》2022年第9期。
[2] 參照楊立新，《人的冷凍胚胎的法律屬性及其繼承問(wèn)題》，載《人民司法·應(yīng)用》2014年第13期
[3] 鄭英龍，《人體冷凍胚胎法律屬性及處置權(quán)問(wèn)題研究——基于倫理、情理、法理的衡平思考》，載《浙江社會(huì)科學(xué)》，2020年第7期
[4] 《不孕夫妻鬧離婚“冷凍胚胎”歸誰(shuí)？》，載公眾號(hào)“家事法苑”，https://mp.weixin.qq.com/s/Td57vIYTIsNh8FP5RLEnBw
[5] 曾佳，《體外冷凍胚胎處置的法律困境與路徑選擇》，中國(guó)政法大學(xué)學(xué)報(bào)，2023年第3期。
[6] 孫良國(guó)，《夫妻間冷凍胚胎處理難題的法律解決》，載《國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》，2015年第1期。
[7] 參見(jiàn)廣東省廣州市中級(jí)人民法院(2013)穗中法民申字第247號(hào)民事裁定書。
[8] 鄭英龍，《人體冷凍胚胎法律屬性及處置權(quán)問(wèn)題研究——基于倫理、情理、法理的衡平思考》，載《浙江社會(huì)科學(xué)》，2020年第7期
