上市公司破產重整中資金占用、違規擔保問題解決路徑分析
作者：申林平 2021-03-052020年10月5日國務院發布的《關于進一步提高上市公司質量的意見》（國發〔2020〕14號，以下簡稱“《意見》”）中明確規定，“上市公司實施破產重整的，應當提出解決資金占用、違規擔保問題的切實可行方案”。在法院受理上市公司破產重整前，如未能解決相關問題，或提出切實可行的解決方案，將直接影響上市公司破產重整進程。實踐中解決相關問題就成為上市公司破產重整業務經常遇到的重要問題，筆者將根據團隊實務經驗和近期的相關案例論述如下：
一、2020年上市公司破產重整涉及資金占用、違規擔保的簡要情況 根據證券市場權威網站和上市公司公告，2020年共有13家上市公司破產重整計劃被法院裁定批準，上述13家上市公司在重整申請（被申請）前后或涉及資金占用問題，或涉及違規擔保問題，或兩者兼而有之的情況統計如下： 二、實踐案例中資金占用問題的解決路徑 嚴格講，上市公司資金占用指非經營性資金占用，即上市公司控股股東、實際控制人及其關聯方非經營性占用上市公司資金，以及變相利用經營性資金往來的形式達到實質非經營性占用上市公司資金的行為，其歷來是監管部門重點關注事項之一，也是禁止的行為?！兑庖姟穼嵤┖螅鲜泄緦嵤┢飘a重整的，應當提出解決資金占用問題的切實可行方案。2020年度被法院裁定批準破產重整計劃的上市公司對資金占用問題的解決路徑，筆者總結如下： （一）上市公司控股股東將轉增獲得的股票轉讓給重整投資人，重整投資人以受讓股票的現金對價投入公司，以清償控股股東占用的資金 在*ST安通（600179）破產重整案例中，根據黑龍江證監局于2020年7月8日下發的《行政處罰決定書》（[2020]1號），*ST安通存在被控股股東非經營性資金占用約13.09億元的情況。*ST安通對此解決路徑為：*ST安通實施資本公積轉增股本，將應向控股股東分配的股票中的230,004,336股股票，按照公司重整受理之日股票的收盤價，即5.69元/股，向重整投資人轉讓該等股票，處置所得現金13.09億元用于向*ST安通償還所占用的資金。根據*ST安通公告顯示，*ST安通的重整計劃已于2020年12月19日執行完畢。 *ST銀億（000981）破產重整同樣采用本途徑解決大股東資金占用問題。2020年12月15日法院裁定批準*ST銀億的重整計劃，目前重整計劃正在執行中。 （二）上市公司與控股股東債權債務抵消，以解決控股股東資金占用問題 在*ST天娛（002354）被債權人申請破產重整前，根據《關于大連天神娛樂股份有限公司第一大股東資金占用整改情況的專項核查報告》等公開信息顯示，*ST天娛第一大股東占用公司資金成本1,542.88萬元；第一大股東對*ST天娛的應收賬款共計1,626.03萬元。為解決資金占用問題，*ST天娛通過與第一大股東債權債務抵消并簽署《債權債務抵消協議》的方式，整改第一大股東占用公司資金情況。 （三） 上市公司對部分債權人的債務轉讓給控股股東，由控股股東代為清償，以抵消控股股東等額的占用資金 在*ST金貴（002716）破產重整案例中，根據公司《關于公司控股股東非經營性資金占用事項的進展公告》等公開信息顯示，截至2019 年6月30日，*ST金貴控股股東非經營性占用上市公司資金 101,383.67 萬元。 為解決資金占用問題，*ST金貴及控股股東與19家銀行或非銀行債權人達成了合計 101,393.43 萬元的債務轉移協議，并簽署附條件生效的《債務轉移暨股東代償協議》，約定自法院裁定受理*ST金貴司法重整之日，公司對債權人的標的債務轉移由控股股東代為清償，公司就標的債務不再向債權人承擔清償責任，視為控股股東向公司清償了與標的債務等額的占用資金。目前，*ST金貴重整計劃已執行完畢。 值得注意的是，*ST海航（600221）正在通過本途徑解決大股東資金占用等問題。根據2020年2月9日*ST海航披露的《海南航空控股股份有限公司關于針對上市公司治理專項自查報告的整改計劃的補充公告》等公開信息顯示，*ST海航將通過將部分無救助性質的帶息普通債轉移至股東和關聯方負責償付的方式，解決同等金額的股東及關聯方非經營性資金占用對公司造成的損失。轉移的債務金額預計不少于約725億元。為確保債務轉移方案地落地，*ST海航的控股股東及關聯方向*ST海航出具了《關于通過代為清償債務方式解決合規問題的承諾函》，無條件、不可撤銷地承諾，同意代*ST海航清償與控股股東及關聯方非經營性資金占用等對公司造成的損失同等金額的負債。 （四）以債權人的“削債”收益，填補大股東資金占用未償還部分的損失 “削債”，或稱“債權打折”。所謂削債是指由債權人減讓部分債權，在一定程度上減輕負債企業的負擔。 根據*ST中南（002445）的《重整計劃》，對于*ST中南被占用資金124,836,807.51元，其中追索不能部分的損失，將以*ST中南在預重整和重整中的削債收益，包括同意重整預案和同意重整計劃草案的普通債權人所放棄的對公司享有的債權本金、利息、罰息、違約金及其他費用（計算至重整受理日2020年11月24日）等，進行損失與收益的對沖，使該損失通過上述收益予以填補。目前*ST中南重整計劃尚在執行中。 （五）差異化轉增方案 在2020年度被法院裁定批準破產重整計劃的上市公司中，沒有采用該途徑解決資金占用問題的案例。 值得注意的是，2021年2月海航集團旗下的上市公司供銷大集（000564）、海航基礎（600515）在公告中披露，擬采用差異化轉增方案解決資金占用問題，即將采用資本公積金轉增股票，其中大股東獲得的轉增股票讓渡給上市公司，用于解決股東及其關聯方非經營性資金占用對公司造成的損失；中小股東獲得的轉增股票自行保留。目前尚未披露詳細方案。 綜上，控股股東的資金占用問題，或通過控股股東在資本公積轉增股票中獲得的股票進行操作，或通過債權債務抵消的方式。而前者，又可根據上市公司的實際情況，或通過控股股東將轉增中獲得的股票有償轉讓給重整投資人，重整投資人將受讓股票的對價以現金方式償還至上市公司的方式?；蚩毓晒蓶|無償讓渡轉增中獲得的股票以達到抵消對上市公司的資金占用；而后者通過債權債務抵消方式，則可根據上市公司實際情況，或通過上市公司與控股股東之間原有債權債務抵消?；蛏鲜泄静糠謧鶆辙D讓給控股股東達到抵消的效果。在上述總結的幾種解決路徑中，以“削債”收益抵消資金占用損失則比較特別，實質上只是上市公司總體未受相關損失。 三、實踐案例中違規擔保問題的解決路徑 根據公開信息統計，2020年共計13家被法院裁定批準重整計劃的上市公司中，存在違規擔保問題的上市公司解決路徑如下： （一）按照普通債權清償，償債股票來源于應向控股股東轉增分配的股票 在*ST安通（600179）破產重整案例中，經違規擔保債權人申報并經破產管理人依法確認的違規擔保債權合計7.01億元。*ST安通以重整中資本公積轉增股票應向控股股東分配的股票中的73,587,082股，按照重整計劃中關于普通債權清償的規定予以清償，即按照普通債權人每100元分得約10.5263158股上市公司股票，股票抵債價格為9.50元/股進行清償。 （二）按照普通債權清償，償債資金及股票或來源于投資方的無償贈與 在*ST中南（002445）破產重整案例中，上市公司存在違規擔保1,018,246,421.25元，其中芒果傳媒的債權金額為193,521,877.42元，已經法院判決確認；鎮江新利拓申報債權金額總計704,362,301.37元，尚未經法院判決確認；除此之外的小額違規擔保債權金額為120,362,242.46元。上述上市公司違規擔保產生的債權均按照普通債權清償，即以現金方式清償20%，以轉增股票方式清償30%，即每100元普通債權分得20元現金和10股中南文化資本公積金轉增股票。如債權人不同意以轉增股票方式清償的，則債權人可在*ST中南重整計劃經法院裁定批準后公開處置，以處置回收金額清償該筆債權。而償債資金及股票均由重整投資方、財務投資方無償贈與*ST中南。 綜上，上市公司違規對外擔保，如經認定上市公司需承擔擔保責任，則該債權按照重整計劃中普通債權的受償方案進行清償，具體以現金或股票清償，或股價或現金清償比例等，則需要統籌上市公司整體債務、資產情況。 四、結語 上市公司大股東資金占用、違規擔保作為證券監管部門重點關注的問題，雖具有隱蔽性，但一旦存在該問題，就會受到證券監管部門的關注。因上市公司實施破產重整還涉及到證監會的監管這一特殊性，從2020年度的破產重整實踐案例來看，上市公司因涉嫌信息披露違法違規被證監會立案調查后，大多數是在收到證監會下發的調查結果后，上市公司的破產重整申請才被法院裁定受理，即正式進入重整程序（見表一）。從這方面講，資金占用、違規擔保問題將極大影響上市公司破產重整進程，上市公司務必審慎對待和嚴格控制對外擔保產生的債務風險及資金占用問題；另一方面一旦存在該問題，上市公司需積極尋求資金占用、違規擔保問題的切實可行的解決方案，以免錯過上市公司重整的最佳窗口期。
