萬字逐條解讀【上篇】：2024年4月4日美國BIS修訂先進計算集成電路、超算、半導體制造設備規則
作者：邱夢赟 韓小西 2024-04-03美國時間2022年10月7日，美國商務部產業與安全局(BIS)曾首次發布有關限制中國獲得先進計算集成電路、開發和維護超級計算機以及制造先進半導體的能力的規定（以下簡稱“2022年10月7日新規”）。
美國時間2023年10月17日，BIS發布了一系列出口管制規則（以下簡稱為“2023年10月17日新規”），更新了對先進計算集成電路、半導體制造設備以及支持超級計算應用和最終用途的物項向包括中國在內的武器禁運國家的出口管制措施。
進一步，美國時間2024年3月31日，BIS在聯邦公報中發布了一篇名為《實施額外出口管制：某些先進計算物項；超級計算機和半導體的最終用途；更新和更正；以及半導體制造物項的出口管制；更正和澄清》的最終決定（以下簡稱“《2024年4月4日修訂》”）。《2024年4月4日修訂》將于2024年4月4日正式發布并生效。
《2024年4月4日修訂》分為如下兩個板塊：
本系列將會分成如下部分分別詳述：
針對《先進計算集成電路、超算新規》（AC/SIFR）的更新與更正：見上篇（見本文如下）。
針對《半導體制造物項新規》（SME IFR）的更新與更正及對公眾評論的回應：下篇。
本文為上篇，上述下篇也將后續發布。
一、逐條解讀對《2024年4月4日修訂》中對《先進計算集成電路、超算新規》的更正與更新。
本次對2023年10月17日《先進計算集成電路、超算新規》（AC/SIFR）的更新與更正主要分為如下11個部分：
1. 修訂《美國出口管制條例》（EAR）第740.2條
2. 修訂EAR第740.8條“通知的高級計算（NAC）”和“授權的高級計算（ACA）”的修訂
3. 修訂“超級計算機、先進節點集成電路和半導體制造設備最終用途管制條款。”（修訂EAR第744.23條）
4. 修訂EAR第744.6條（“美國主體”特定活動的限制）
5. 更正第734部分第1號補充文件中的認證范本
6. 更正第742.15(a)節
7. 刪除對3A090注4的提述
8. 恢復對包含.z段的ECCN的管制（ECCN 3A001、3D001、3E001、4A003、4A004、4A005、4D001、4E001、5A002、5A004、5D002和5E002）
9. 維持某些目的地許可證例外資格的現狀
10. 對3A001、3D001、3E001、4A090.b、4E001、5D002、5D992、5E992、5E002進行修訂
11. 修訂EAR第774部分第6號補充文件——敏感清單
(一) 修訂EAR 第740.2條
本次《2024年4月4日修訂》修訂后的740.2(a)(9)(i)條如下。其中紅色字體為本次修改之處：
“§740.2對所有許可證例外情況的限制。
* * * * *
(a) * * *
(9)(i)ECCN3B001.a.4、c、d、f.1.b、j至p、3B002.b或c的物項，或ECCN3D001、3D002、3D003或3E001中的相關軟件和技術，并正在向中中國澳門特別行政區或本部分第1號補充文件國家組D:5指明的目的地或在中國澳門特別行政區境內出口、再出口或轉讓（在國內），且許可證例外不屬于許可證例外GOV，則根據第740.11(b)節的規定限制其資格。
(ii)本節第(a)(9)(ii)(A)或(B)段所述物項，正在出口、再出口或（在國內）轉口至D:1、D:4或D:5國家組（不包括A:5或A:6國家組）所述目的地或在該目的地范圍內，或轉口至總部設在中國澳門特別行政區或最終母公司設在中國澳門特別行政區的實體或D:5國家組所述目的地（不論位于何處），且許可證例外情況不包括以下情況：根據第740.9(a)(6)節規定限制資格的TMP；根據第740.8節規定限制資格的NAC/ACA；根據第740.10節規定限制資格的RPL；根據第740.11(b)節規定限制資格的GOV；或根據第740.13(a)和(c)節規定限制資格的TSU。只限于上述許可證例外情況的物項是：”
* * * * *
(二) 修訂EAR第740.8條“通知的高級計算（NAC）”和“授權的高級計算（ACA）”
2023年10月17日新規增加了一項新的許可證例外，即“需通知先進計算的許可證例外”（NAC），規定在EAR第740.8條款。本次《2024年4月4日修訂》在去年2023年10月17日對740.8條的修訂版本上，進一步修改如下：
1. 本規則修訂了第740.8條的標題，除提及許可證例外NAC外，還提及許可證例外ACA。
BIS已將原許可證例外NAC分成兩個單獨的許可證例外，并將其放在EAR§740.8的同一章節中：
許可證例外——通知的高級計算（NAC）：將授權向中國澳門特別行政區和國家組D:5的目的地，以及總部設在或最終母公司設在中國澳門特別行政區或國家組D:5指定目的地的實體，出口和再出口指定物項，無論其位于何處；
許可證例外——高級計算授權（ACA）：將授權向國家組D:1或D:4中的目的地（中國澳門特別行政區和國家組D:5中指定的目的地除外）出口、再出口和轉讓（在國內）無需通知BIS的指定物項。許可證例外ACA還將授權向中國澳門特別行政區和國家組D:5中的目的地以及總部設在或最終母公司設在中國澳門特別行政區或國家組D:5中指定目的地的實體進行（境內）轉讓，且無需通知BIS。
請注意，所有許可證例外情況也受以下條款的限制：EAR第740.2節和EAR第746部分將取消禁運和制裁國家（如白俄羅斯、古巴、俄羅斯、伊朗和敘利亞）的資格。
2. 根據修改后的第740.8條（NAC與ACA許可證例外），若符合以下物項范圍以及目的地范圍的，則許可證例外適用。（本次修訂之處在如下以紅色字體標出）：
(三) 修訂“超級計算機、先進節點集成電路和半導體制造設備最終用途管制條款。”（修訂EAR第744.23條）
在2023年10月17日新規中，BIS在2022年10月7日新規版本上，修訂了“超級計算機、先進節點集成電路和半導體制造設備最終用途管制條款”。
而本次《2024年4月4日修訂》，并未對原“超級計算機”（見EAR第744.23(a)（1）條）、“先進節點集成電路”（見EAR第744.23(a)（2）條）的實質條款（即所適用的產品范圍以及最終用途范圍）進行修訂，而是：
對“半導體制造設備（SME）”的最終用途條款（見EAR第744.23(a)（4）條）進行了更新。
對本條項下的許可證例外、許可證審查標準進行了調整。
具體經《2024年4月4日修訂》修訂后的744.23條詳情如下，其中紅色字體為本次修訂之處：
(四) 修訂EAR 第744.6條（“美國主體”特定活動的限制）
根據BIS本次在《2024年4月4日修訂》的修訂說明，在744.6節中，BIS在2023年10月17日新規中基礎上進一步修訂內容如下：
添加EUV掩模（ECCN 3B001.j）及相關軟件和技術，因為BIS表述，EUV掩模（ECCN 3B001.j）之前被無意中排除在g管制之外，BIS認為，EUV掩模對于光刻技術是必需的，而光刻技術是高級節點集成電路生產的關鍵技術。
新增了許可證審查政策的“個案審查原則”的適用條款。
具體經《2024年4月4日修訂》修訂后的744.6條詳情如下，其中紅色字體為本次修訂之處：
1. “美國主體”被禁止的行為
根據修訂后EAR第744.6(c)(2)條，除EAR第744.6條約定的除外情況外，若美國主體知曉其的出口、再出口或美國以外的國家/地區境內轉移滿足下述第744.6(c)(2)(i)至(iii)段所述的任何特定行為，則需要獲得許可證，用于以下從事活動：
運輸、傳輸或國內轉移；
促進運輸、傳輸或國內轉移；或
與下表任何一段中描述的任何物項、最終用途或最終用戶相關的維修（包括安裝）活動
2. 許可證審查標準
為便于閱讀，《2024年4月4日修訂》對第(e)(3)段中的許可證審查政策進行了重新編排。BIS還在第(e)(3)(ii)(A)段中增加了一個新的例外情況。許可證審查標準現為如下
(五) 更正第734部分第1號補充文件中的認證范本
在第734部第1號補充文件——用于FDP規則的示范證明中，《2024年4月4日修訂》修訂了第(b)(2)(viii)段中的示范標準，使其與第734.9(i)(2)條中規定的國家范圍保持一致，該條規定地區范圍適用于中華人民共和國（PRC）和中國澳門特別行政區。
《2024年4月4日修訂》刪除了第734部第1號補充文件第(b)(2)(viii)段中提及的中國澳門特別行政區或D:5國家組中指定的目的地，代之以正確的中國和中國澳門特別行政區的地區范圍，以便與第734.9(i)(2)段保持一致。
(六) 更正EAR第742.15(a)節
由于AC/SIFR中的第21號修正指令有誤，《2024年4月4日修訂》對以下內容進行了修訂：EAR第742.15(a)(1)節“加密物項的許可證要求”，增加了AC/SIFR中無意中刪除的第三句，并刪除了該段中重復前一句的最后一句。
(七) 刪除對3A090注4的提述
在ECCN3A090中，《2024年4月4日修訂》對3A090注3作出更正，刪除對3A090注4的提述，因為該注并不存在。
在AC/SIFR的草擬過程中，ECCN3A090包括一個附注4，該注隨后在AC/SIFR公布前被刪除。在刪除3A090附注4時，4A090相關管制段落附注3中對附注4的交叉引用沒有更新。
基于同樣的原因，《2024年4月4日修訂》修訂了以下十個ECCN中的相關段落，以刪除對3A090附注4的引用。具體地說，本規則修改了3A001、4A003、4A004、4A005、4A090、5A002、5A992、5A004、5D002和5D992下的相關控制段落，刪除了與3A090附注4的交叉內容。
這些對不存在的3A090附注4的交叉引用不會造成實質性問題，但可能會給出口商、再出口商或轉讓人造成混淆，因此《2024年4月4日修訂》對每個ECCN進行了更正。
(八) 恢復對包含.z段的ECCN的管制（ECCN 3A001、3D001、3E001、4A003、4A004、4A005、4D001、4E001、5A002、5A004、5D002和5E002）
《2024年4月4日修訂》恢復了ECCN 3A001、3D001、3E001、4A003、4A004、4A005、4D001、4E001、5A002、5A004、5D002和5E002許可證要求中的管制，刪除了國家安全（NS）、導彈技術、核擴散和/或犯罪管制許可要求段落中.z段的例外情況。
(九) 維持某些目的地許可證例外資格的現狀
根據EAR§740.2(a)(9)(ii)，《2024年4月4日修訂》在對.z物項有管制或施加管制的每個ECCN的許可證例外部分增加了一個新的注釋：3A001、3D001、3E001、4A003、4A004、4A005、4D001、4E001、5A002、5A992、5A004、5D002、5D992、5E002和5E992。新注釋提及可以參考EAR第740.2(a)(9)(ii)節，其中有對于“.z ECCN”的許可證例外限制。
BIS進行這些修改的目的是確保.z段落不會被用來規避相關.z電子貨物編碼下的制度管制（例如，通過插入芯片使物項如果出口、再出口或轉讓（在國內）也符合許可證例外NAC或ACA的適用條款和條件）。然而，BIS也不希望在各.z ECCN下增加.z段落，從而縮小在這些ECCN增加.z段落之前適用于這些物項的許可例外資格范圍，除非目的地是國家組D:1、D:4或D:5（不包括國家組A:5或A:6中的目的地）中指定的目的地，或目的地是總部設在中國澳門特別行政區或國家組D:5中指定的目的地的實體，或最終母公司總部設在中國澳門特別行政區或國家組D:5中指定的目的地的實體，無論其位于何處。
(十) 對3A001、3D001、3E001、4A090.b、4E001、5D002、5D992、5E992、5E002進行修訂
《2024年4月4日修訂》對以下ECCN進行了如下修訂：
(十一) 修訂EAR第774部分第6號補充文件——敏感清單
在EAR第774部分第6號補充文件——敏感清單項下，第3(iv)及(v)段中，《2024年4月4日修訂》刪去“及3A002.g.2所述并受3A002.z管制的設備”一語，原因是BIS決定不增設3A002.z段，因此沒有增設任何3A002.z段。
簡評：
縱觀本次2024年4月4日修訂中對《先進計算集成電路、超算新規》的更正與更新內容，主要還是分為如下兩大部分的修訂：
1.EAR的條款本身，除了BIS更正原先筆誤或字詞性的修改外，建議企業關注修改后的744.23條（“超級計算機、先進節點集成電路和半導體制造設備最終用途管制條款”）以及744.6條（美國主體）。
2. 修正了不少ECCN的技術參數描述。建議企業時刻關注供應鏈中的ECCN物項，以及做好ECCN技術描述的更新以及管制理由的更新。
從本次修正中可見，BIS不斷在修正與更新EAR細節條款、ECCN技術參數及相關管制理由，這無疑響應了一句話：“魔鬼出在細節里”，對于企業來說，這意味著在日常運營中必須更加嚴格地關注法規細節，做好出口管制合規和風險防范措施。對于在出口管制領域工作的律師來說，這也對其專業度要求進一步提升。
完
敬請期待我們的《萬字逐條解讀：2024年4月4日美國BIS修訂中國先進計算集成電路、超算、半導體制造設備規則》之下篇。
