新《公司法》已實施，關于法定代表人，您需要關注哪些？（上篇）
作者：王偉斌 邱冬梅 2024-07-04法定代表人是經濟活動中經常聽到的名詞，法定代表人在我國法律中的定義最早出現在1986年的《民法通則》第三十八條，“依照法律或者法人組織章程規定，代表法人行使職權的負責人，是法人的法定代表人”。現行《民法典》第六十一條規定，“依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人”。法律賦予法定代表人高于一般公司高管的權利，與之對應的，也會對法定代表人的職責、義務進行限定。司法實踐中圍繞法定代表人的爭議也是涉《公司法》爭議的重要類型之一，比如法定代表人越權代理、表見代理、職務侵權、滌除登記等等。法定代表人享有什么權利？法定代表人要承擔什么義務？有什么履職風險？只掛名不參與實際經營的法定代表人有哪些風險？法定代表人遇到糾紛后如何救濟？本文結合2024年7月1日施行的《公司法》（以下簡稱“新公司法”）的規定及相關案例進行分析，希望能為法定代表人明確風險邊界，合法履職提供參考。因篇幅較長，故分為上下兩篇。
一、新公司法對法定代表人有關規定的修訂情況
法定代表人之于公司是唯一的、法定的，法定代表人對外代表公司意志，其以公司名義實施的民事活動的法律后果由公司承受。法定代表人的特殊性既有助于公司決策，但如果使用不當會對公司造成傷害，因此，公司法多次修訂過程中，在保留法定代表人制度的同時，也會結合社會發展，不斷完善該制度。
二、對新公司法上述修訂條款的理解與適用
1.法定代表人的人選范圍進一步擴大，賦予公司更多自主選擇權。原公司法（本文中均指2018年公司法）規定由“董事長、執行董事或者經理”擔任法定代表人，修改為“執行公司事務的董事或者經理”。原公司法規定有限責任公司的法定代表人，如果公司設有董事會，則由董事長或經理擔任，如果“股東人數較少或者規模較小的有限責任公司，可以設一名執行董事，不設董事會”，法定代表人由執行董事或經理擔任。新公司法將董事長或執行董事修改為執行公司事務的董事，即使不是董事長、不是執行董事（新公司法中將執行董事直接修訂為董事），只要在擔任董事的同時，在公司任職、負責公司某方面事務，就有資格擔任法定代表人。
2.不再要求公司章程載明法定代表人姓名，優化了更換法定代表人的程序。原公司法第二十五條規定有限責任公司章程應當載明公司法定代表人并且公司法定代表人變更應當辦理變更登記，第三十七條規定股東會行使修改公司章程的權利，股東會會議作出修改公司章程的決議，必須經代表三分之二以上表決權的股東通過。在原公司法規定下，如果公司法定代表人變更，則意味著要同時修改公司章程。在辦理公司法定代表人變更登記的同時還需要完成章程的變更登記，手續繁瑣。因此，在本次公司法修訂中，不再要求公司章程記載法定代表人，而進要求公司章程記載“公司法定代表人的產生、變更辦法”。新公司法使得公司變更法定代表人的程序更為便利，不需要每次更換法定代表人時均修改公司章程。
3.完善了法定代表人辭任規定，強制公司在30天內補位。根據新公司法第十條可知，法定代表人的人選必須是執行公司事務的董事或者經理，如果法定代表人辭去董事或經理職務，則不再具備擔任法定代表人的資格，因此新公司法規定，法定代表人辭任董事或經理的視為同時辭去法定代表人，邏輯上順理成章。針對董事辭任，新公司法第七十條規定自公司收到書面通知之日辭任生效；對于公司解聘董事，新公司法第七十一條規定，自股東會作出解任決議之日生效。需要注意的是，如果辭去法定代表人并不當然辭去董事或經理職務，需要結合公司章程中關于法定代表人的選任程序判斷，例如章程規定公司法定代表人由董事長擔任，則辭去法定代表人就不能繼續擔任董事長，如果公司章程規定公司法定代表人由董事會選任的非獨立董事擔任，則不擔任法定代表人，仍繼續擔任公司董事。因為法定代表人之于公司是獨一無二的且對公司正常經營非常重要，如果公司法定代表人長期缺位將有損公司的正常經營管理，因此新公司法第三十五條規定法定代表人辭任的，公司應當在法定代表人辭任之日起三十日內確定新的法定代表人。這也與《市場主體登記管理條例》的相關規定[1]相配套。
4.由新法定代表人簽署辦理公司法定代表人變更登記文件，更符合實操需要。公司法定代表人變更后，需要向登記機關申請變更登記，對于申請材料應由原法定代表人簽字還是由變更后的法定代表人簽字，實踐中便利程度不同。已經離職的法定代表人不配合辦理公司變更登記，會使變更程序陷入僵局，同時也會出現公司登記外觀與實際情況不一致，為了減輕對公司正常經營的影響，《公司法》新增第三十五條第三款，明確規定法定代表人變更登記的申請書由變更后的法定代表人簽署，能夠避免原法定代表人難以找到或不配合簽字的問題。這也與2022年03月01日施行的《市場主體登記管理條例實施細則》第三十三條的規定保持一致。當然，如果公司法定代表人離職后，公司仍不主動申請變更登記，原法定代表人也可以起訴要求變更登記。
5. 按照公司對外關系與公司內部關系進行區分，明確法定代表人履職責任。法定代表人是基于委托代理關系對外代表公司表達意思表示。公司和法定代表人之間可以理解為委托代理關系，法定代表人行使代表人職權的基礎為公司權利機關的授權。因此新公司法第十一條的規定與民法典第一百六十二條[2]規定的立法邏輯是一致的，代理人在代理權限內，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發生效力。同樣，法定代表人以公司的名義實施的行為其法律后果由公司承受。即使公司章程或者股東會對法定代表人的職權進行了限制，為了維護市場交易安全與效率，公司對外也不可以以此限制來對抗善意第三人。對于公司與法定代表人內部，法定代表人在履行職責過程中存在過錯且造成公司損失，公司有權向法定代表人追償。
6.增加了法定代表人核實股東出資的責任。出資證明書是有限責任公司股東對公司享有權利、承擔責任的重要憑證。新公司法對出資證明書的生效條件由原來的“公司蓋章”修改為“由法定代表人簽名，并由公司蓋章”。該變化顯然增強了法定代表人核實公司股東出資情況的責任，要求法定代表人在簽發出資證明書的時候必須核實出資證明書上記載的所有內容，包括：公司名稱，公司成立日期，公司注冊資本，股東的姓名或者名稱、認繳和實繳的出資額，出資方式和出資日期。
注釋：
[1] 《市場主體登記管理條例》第二十四條市場主體變更登記事項，應當自作出變更決議、決定或者法定變更事項發生之日起30日內向登記機關申請變更登記。
[2] 《民法典》第一百六十二條 代理人在代理權限內，以被代理人名義實施的民事法律行為，對被代理人發生效力。
