中東投資之卡塔爾篇（四）——投資架構的考量
作者：王清華 施珵 王沁怡 傅天涵 2024-03-22《中東投資之卡塔爾篇（一）——投資內(nèi)陸地區(qū)》介紹了在卡塔爾內(nèi)陸地區(qū)進行投資的優(yōu)勢、卡塔爾對外商投資的限制和在卡塔爾內(nèi)陸地區(qū)常見的法律實體形式。《中東投資之卡塔爾篇（二）——投資特殊經(jīng)濟區(qū)域》介紹了在卡塔爾自由區(qū)(Qatar Free Zones, QFZ)、卡塔爾科技園(Qatar Science and Technology Park, QSTP)和卡塔爾金融中心(Qatar Financial Centre, QFC)這些特殊經(jīng)濟區(qū)域進行外商投資的主要監(jiān)管規(guī)定和投資常見法律實體形式。《中東投資之卡塔爾篇（三）——主要投資路徑》總體梳理了在卡塔爾內(nèi)陸地區(qū)和特殊經(jīng)濟區(qū)域進行投資的主要路徑，包括新設實體、股權收購和資產(chǎn)收購。
本部分將承接前述文章的內(nèi)容，介紹直接投資或商業(yè)代理的主要優(yōu)劣，對比在內(nèi)陸地區(qū)和特殊經(jīng)濟區(qū)域進行投資、采取合資或獨資、進行股權收購或資產(chǎn)收購等不同投資路徑的主要關注因素，為投資者選擇合適路徑在卡塔爾進行投資提供參考建議。本部分亦將介紹設立SPV以完成投資的主要優(yōu)勢，為投資者在卡塔爾進行投資的交易架構選擇提供參考。在此基礎上，本部分提示投資者根據(jù)自身商業(yè)目的選擇合適的投資架構，并在投資過程中，不斷增強對當?shù)胤梢?guī)定的了解，采取盡職調(diào)查、購買海外保險等方式把控投資風險，提高投資收益。
一、投資路徑的選擇
（一）商業(yè)代理或直接投資
如果外國投資者希望在卡塔爾當?shù)厥袌鲞M行銷售，可能會考慮采用商業(yè)代理的方式，在當?shù)貙ふ铱煽康纳虡I(yè)代理機構開展貿(mào)易。根據(jù)卡塔爾商業(yè)代理法律（Law No.8/2002以及其修訂Law No. 2/2016）的規(guī)定，僅有卡塔爾居民或100%卡塔爾企業(yè)可以從事商業(yè)代理業(yè)務，成為商業(yè)代理人。與直接開展投資相比，采用商業(yè)代理的方式可以降低外國投資者在卡塔爾開展業(yè)務初期的投入。但是對于投資者而言，如計劃采用商業(yè)代理的方式，也需考慮如下限制因素：
(1) 獨家代理。根據(jù)《商業(yè)代理法》的規(guī)定，任何卡塔爾代理機構均被視為獨家代理機構。因此，對于希望尋求多個代理商的外國投資者而言，商業(yè)代理的方式可能無法實現(xiàn)其商業(yè)意圖。[1]
(2) 商業(yè)代理合同需在卡塔爾有關主管部門完成相應登記。經(jīng)雙方同意后的商業(yè)代理合同應以阿拉伯語書就，并在卡塔爾商業(yè)與工業(yè)部（The Ministry of Commerce and Industry，以下簡稱“MOCI”）進行登記，這也使得商業(yè)代理合同在簽署后的履行面臨一定不確定性。
(3) 商業(yè)代理合同可能適用卡塔爾法律。原則上，商業(yè)代理合同可選擇外國法律管轄，但是卡塔爾法院很可能會將《商業(yè)代理法》中的代理條款視為與“公共秩序”相關，進而排除選擇其他司法管轄區(qū)的法律的可能性，而直接使用卡塔爾法律管轄。[2]因此，如果商業(yè)代理合同中未能明確約定以仲裁方式解決爭議，則很可能在發(fā)生爭議時，會增加外國投資者的訴訟成本。
(4) 商業(yè)代理合同必須以書面形式書就，且必須包含代理人和被代理人姓名、代理標的的描述、代理人的業(yè)務范圍、代理費、代理期限以及續(xù)期方式、代理人承諾提供備件以及履行必要維護的義務。特別地，如果代理合同要求代理人提供倉儲、維修設備等事項，則代理合同必須持續(xù)5年以上有效期。
與商業(yè)代理的模式相比，直接投資的前期投入成本可能較高，但是能夠給予外國投資者在卡塔爾當?shù)亻_展商業(yè)活動時更多自由，便利外國投資者的商業(yè)安排。因此，隨著卡塔爾對于外商投資的政策越來越開放，也有更多的外國投資者可能選擇以直接投資的方式在卡塔爾進行投資。
（二）內(nèi)陸地區(qū)或特殊經(jīng)濟區(qū)域
卡塔爾內(nèi)陸地區(qū)和特殊經(jīng)濟區(qū)域在適用的政策及法律監(jiān)管規(guī)定上有所不同。內(nèi)陸地區(qū)企業(yè)根據(jù)卡塔爾法律設立且其經(jīng)營活動應遵守卡塔爾當?shù)氐姆煞ㄒ?guī)；而在卡塔爾特殊經(jīng)濟區(qū)域設立的企業(yè)則還需遵守各特殊經(jīng)濟區(qū)域內(nèi)特別的法律規(guī)定，并且其可從事的行業(yè)領域也會受到一定限制。比如，針對計劃設立在卡塔爾科技園的企業(yè)，需先通過卡塔爾科技園主管部門的審核以確定其業(yè)務范圍是否屬于卡塔爾科技園企業(yè)的要求。
通常而言，以下幾方面因素將使得投資者傾向于在特殊經(jīng)濟區(qū)域進行投資：
(1) 擬投資的行業(yè)涉及特殊經(jīng)濟區(qū)域有激勵政策的特殊行業(yè)。卡塔爾特殊經(jīng)濟區(qū)域吸引外資的主要行業(yè)及政策均有所不同，比如卡塔爾科技園（QSTP）鼓勵高科技企業(yè)入駐帶動當?shù)乜萍及l(fā)展，而卡塔爾金融中心（QFC）則對于金融類企業(yè)有更多針對性優(yōu)惠政策。
(2) 稅收優(yōu)惠與利潤匯回優(yōu)勢明顯。多數(shù)特殊經(jīng)濟區(qū)域內(nèi)會提供形式多樣的稅收優(yōu)惠，并且支持外匯自由流通，有利于更大程度上保留當?shù)仄髽I(yè)的利潤匯回國內(nèi)，提高投資回報率。
(3) 完善的基礎設施。以卡塔爾科技園和卡塔爾金融中心為代表的特殊經(jīng)濟區(qū)域，通常會為外國投資者提供完善的基礎設施和便利租賃的場地，有利于外國投資者在當?shù)乜焖匍_展業(yè)務。
（三）合資公司或獨資公司
實踐中，外國投資者赴卡塔爾投資多采用與卡塔爾公司或個人成立合資公司的形式進行，并且在對卡塔爾進行投資的過程中，有限責任公司是外國投資者選擇的最主要形式。此外，如果沒有在當?shù)亻_展長期業(yè)務的計劃，也有部分外國投資者可能僅通過設立臨時分支機構的方式執(zhí)行與卡塔爾政府間的合同。
通常而言，外國投資者可以結合計劃投資的業(yè)務領域?qū)ν赓Y持股比例的限制等因素考慮是否需選擇與卡塔爾本土合作伙伴進行合資，設立多股東的公司：
(1) 是否涉及外商投資限制領域或存在限制條件。2019年修訂的《非卡塔爾資金投資經(jīng)濟活動法》(Law 1/2019 on Regulating the Investment of Non-Qatari Capital in Economic Activity，以下簡稱“《新外商投資法》”)允許外國投資者持有高達100% 的外資所有權，對于外資持股比例進一步放寬。但是，一方面，仍有部分領域禁止外國人進行投資，如銀行業(yè)和保險業(yè)、商業(yè)代理等，另一方面，外國投資者在開放領域的投資也可能面臨一些限制條件，比如，外商投資者申請持股比例超過49%的，需經(jīng)MOCI的審核，存在不通過的風險。
(2) 是否涉及敏感或附條件行業(yè)。即便相關行業(yè)允許外商獨資，但是如果這些行業(yè)涉及獲得特殊許可，則可能由卡塔爾合作伙伴先行完成新設實體的設立并取得必要的經(jīng)營許可將更為簡便，外國投資者可考慮在合資公司設立并具備經(jīng)營條件后以投資方式進入公司。
（四）股權收購或資產(chǎn)收購
在卡塔爾，外國投資者可以通過股權收購或資產(chǎn)收購來實現(xiàn)其投資目的。一般來說，外國投資者需要綜合考慮收購目的、目標企業(yè)的法律狀況和負債情況、目標企業(yè)的實質(zhì)、經(jīng)濟效益以決定究竟選擇股權收購抑或資產(chǎn)收購。
1、股權收購
通常，股權收購的前期籌備階段主要包括定位目標及盡職調(diào)查等環(huán)節(jié)。投資者應根據(jù)國內(nèi)外市場、經(jīng)濟的發(fā)展形勢，結合自身發(fā)展戰(zhàn)略、資源優(yōu)勢，制定符合實際情況的詳細股權收購方案。在前期籌備階段，除了組建內(nèi)部團隊外，投資者還可以聘請包括法律、財務、審計、投資等方面的專業(yè)顧問，協(xié)助完成戰(zhàn)略策劃、盡職調(diào)查等工作。
如果投資者傾向于選擇股權交易，需要考慮的主要因素包括：
(1) 目標公司是否允許外國投資者100%獨有以及轉(zhuǎn)讓方參與目標公司的權限是否受到限制。如若目標公司所在行業(yè)禁止外國投資者100%持股，則外國投資者可能需要進一步考慮是否有必要與卡塔爾股東進行談判，委托其擔任名義股東。
(2) 外國投資者是否希望承繼目標公司的資質(zhì)、許可證。不過，需要注意的是，在卡塔爾進行股權收購的，需要經(jīng)過MOCI的批準，并且股權轉(zhuǎn)讓在辦理登記后才被視為有效。因此，如果外國投資者希望通過股權收購的方式來規(guī)避對于外商持股比例或準入行業(yè)的限制，可能無法通過MOCI等主管部門的審核，進而可能影響目標公司的業(yè)務開展。
(3) 目標公司業(yè)務情況和所涉及的業(yè)務合同量、員工人數(shù)是否較大，是否可能觸發(fā)經(jīng)營者集中申報，通過股權收購或較為便捷。比如，根據(jù)《保護競爭和反壟斷法》（Law No. 19 of 2006 on the Protection of Competition and the Prevention of Monopolistic Practices）的規(guī)定，如果擬議股權收購符合相關市場門檻測試，則交易各方還須向保護競爭和反壟斷委員會發(fā)出通知，這需要外國投資者預留充足的交易時間。
(4) 目標公司的歷史負債（包括金融機構貸款、稅務負擔）是否在投資者可接受范圍內(nèi)。
(5) 可能產(chǎn)生的稅負成本及繳稅義務的履行。卡塔爾對于股權收購產(chǎn)生的稅負監(jiān)管嚴格，股權收購的交易各方在完成股權收購協(xié)議的簽署后，在MOCI進行登記前應通知卡塔爾總稅務局(General Tax Authority)。[3]并且，卡塔爾政府于2020年出臺2020年第(1)號統(tǒng)一經(jīng)濟登記法(Law No. (1) of 2020 On the Unified Economic Register)要求MOCI應建立一個統(tǒng)一的經(jīng)濟登記冊，這也有利于加強對在股權收購過程中可能產(chǎn)生的稅負的監(jiān)管。[4]因此，如外國投資者計劃采取股權收購的方式開展投資，應當在股權收購協(xié)議中明確稅務的承擔及繳納時間。
2、資產(chǎn)收購
在某些情況下，由于潛在的負債問題或如外國投資者不希望承擔目標公司的某些負債，資產(chǎn)交易可能更合適。資產(chǎn)交易能夠使得收購方避免將潛在的歷史負債、特定的資產(chǎn)和負債轉(zhuǎn)移給新的實體。
然而，資產(chǎn)收購也面臨一些劣勢。一方面，由于無法繼承目標公司的資質(zhì)、許可證，外國投資者無法通過資產(chǎn)收購獲得資質(zhì)、許可證，且如需獲得相應證件還需要經(jīng)過政府的各項審批。另一方面，資產(chǎn)收購無法承繼原有實體的勞動關系，如果希望繼續(xù)使用原有實體的人員，則可能涉及與該些人員進行重新談判，簽署新的勞動合同，從而增加交易成本。
通常而言，以下幾方面因素將使投資者傾向于選擇資產(chǎn)交易的投資路徑：
(1) 目標公司的歷史負債（包括金融機構貸款、稅務負擔）超出了投資者可接受范圍。在此情況下，投資者可能更傾向于有選擇性地收購其中的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，而不是整體性地參與原有實體的運營。
(2) 投資者收購資產(chǎn)所處的行業(yè)對于外國投資者并未附有特殊條件，目標公司本身不具備開展業(yè)務所需的相應資質(zhì)或相應資質(zhì)再申請比較容易。
(3) 該行業(yè)員工的可替代度較高，投資者不計劃繼續(xù)使用目標公司原有員工，或者進行員工調(diào)動的難度較低。
（五）投資路徑的考量——是否設立SPV？
1.設立SPV的好處
外國投資者通過設立SPV對卡塔爾進行投資的，通常主要是希望實現(xiàn)如下目的：
? 納稅籌劃，減少或避免稅負；
? 靈活退出，可以通過轉(zhuǎn)讓SPV實現(xiàn)從卡塔爾的業(yè)務中退出，預留更多的退出路徑；
? 風險隔離，通過設立SPV隔離母公司直接對卡塔爾業(yè)務的責任。
2.設立地選擇
如果外國投資者計劃通過設立SPV對卡塔爾開展投資，對于SPV設立地的選擇也需進行評估，一般應當結合如下因素考慮：
? SPV注冊地是否與卡塔爾簽署雙邊投資協(xié)定、雙重避稅協(xié)定；
? SPV注冊地日常維系的成本和費用。比如，香港SPV需要有設立費用和年費、委任會計師的費用；
? 是否存在導致喪失援引卡塔爾提供的雙邊或多邊協(xié)定保護的可能性。
不過對于中國投資者而言，由于我國與卡塔爾政府之間簽署了雙邊避稅協(xié)定，因此從稅務籌劃角度而言，并非必須通過設立SPV再投資卡塔爾。
3.在卡塔爾設立SPV
為吸引更多投資者在卡塔爾建立投資實體，卡塔爾也鼓勵外國投資者在當?shù)卦O立SPV作為向中東地區(qū)及全球其他國家或地區(qū)進行投資的路徑公司。特別是，對于計劃在卡塔爾從事基礎設施建設項目的投資者而言，在當?shù)卦O立SPV可以降低其項目面臨的財務風險。不過，需要注意的是，在卡塔爾建立SPV也需要在MOCI商業(yè)登記部門完成登記，對于計劃在當?shù)卦O立SPV的投資者，應當預留一定時間。[5]
二、中國企業(yè)赴卡塔爾投資的法律建議
總體而言，卡塔爾的政治環(huán)境相對穩(wěn)定，并且在近年來持續(xù)保持吸引外資的政策導向，吸引越來越多的外國投資者進入卡塔爾投資。然而，在卡塔爾開展投資也存在一定風險。比如，卡塔爾國有企業(yè)在一些經(jīng)濟部門事實上享受特權或?qū)嵭袎艛啵糠址梢?guī)定存在模糊解釋的空間且存在地方保護傾向，卡塔爾周邊國家的地緣政治環(huán)境復雜，這都將使得外國投資者在當?shù)赝顿Y時的不確定性增加。
因此，中國企業(yè)如選擇前往卡塔爾投資，在作出相應投資決策前應充分考慮可能產(chǎn)生的風險，避免因倉促決策而遭受大額損失。為此，我們進一步提出建議如下：
1.熟悉卡塔爾法律規(guī)范
中國企業(yè)在赴卡塔爾投資前，應對擬投資地的投資法律環(huán)境具備基本認識，包括：
(1)了解投資意向地（如一般內(nèi)陸地區(qū)、卡塔爾自由區(qū)、卡塔爾科技園等）的法律法規(guī)，綜合考慮當?shù)胤梢?guī)定，以及對于外商投資的具體政策，包括當?shù)仃P于外商投資的市場準入規(guī)則及其產(chǎn)業(yè)負面清單的規(guī)定，確定適合的投資目的地。
(2)發(fā)現(xiàn)潛在的投資壁壘。如果擬投資項目屬于投資意向地負面清單中的產(chǎn)業(yè)，或在當?shù)剡M行投資存在較大障礙，則應當及時終止投資。比如，雖然卡塔爾并不禁止外國投資者參與能源行業(yè)的投資，但事實上卡塔爾國有企業(yè)仍然壟斷著卡塔爾主要能源行業(yè)，這也可能構成中國投資者在當?shù)赝顿Y的實質(zhì)性障礙。
(3)了解卡塔爾的勞動用工制度。卡塔爾本地人力資源缺乏，各行業(yè)都雇傭大量外籍勞務人員。外籍勞務人員主要在卡塔爾私營企業(yè)工作，或從事體力勞動，因此，卡塔爾很重視對外籍勞務人員的保護，包括引入工資保障系統(tǒng)（Wages Protection System）以便卡塔爾政府實時監(jiān)管勞工工資發(fā)放情況。
2.了解卡塔爾的政治文化環(huán)境
卡塔爾是伊斯蘭教國家，嚴格遵循伊斯蘭教規(guī)和習俗，也深刻影響了當?shù)氐纳鐣幕热纾诳ㄋ栃匈V屬于重罪，禁止向政府官員或任何公務員贈送金錢。同時，受到中東特殊的文化背景，卡塔爾的唯一國家元首對行政、立法、司法都有較大影響，這些影響并非均以書面形式體現(xiàn)在立法文本中。
3.對合作伙伴展開盡職調(diào)查
中國企業(yè)在赴卡塔爾投資時需要謹慎選擇合作伙伴。特別是，卡塔爾對當?shù)仄髽I(yè)存在一定地方保護的傾向，如果后期發(fā)生爭議，可能導致中國投資者處于不利地位。因此，在與合作伙伴正式簽署合作文件之前，建議對合作伙伴展開全面、完善的盡職調(diào)查，以確認合作伙伴是否存在欺瞞現(xiàn)象，確認其是否具有合作實力、是否與其描述情況相符。應當重點核查合作伙伴是否具有其所宣傳的資源，如許可證、土地、資產(chǎn)等。在確認合作伙伴基本情況的基礎上，可以通過聘請的專業(yè)律師準備正式的合作文件，包括可能的合資協(xié)議、股東協(xié)議等。
4.購買海外保險
盡管卡塔爾政府近年來對外商投資持開放鼓勵的態(tài)度，但是卡塔爾周邊地區(qū)地緣政治形勢復雜，增加了投資的不確定性，中國企業(yè)有必要通過購買海外保險降低投資風險。可供選擇的海外保險主要包括兩種：一種是中國專門承辦跨國投資政治風險的保險機構，即中國出口信用保險公司承保的海外投資保險業(yè)務，主要針對中國投資者在海外投資時面臨的政治風險，險別包括征收險、匯兌險、戰(zhàn)亂險以及政府違約險；另一種則是多邊投資擔保機構（MIGA）承保的海外投資，其在《多邊投資擔保機構公約》下設立，系世界銀行集團的一員。
5.聘請專業(yè)法律團隊
卡塔爾自由區(qū)與普通內(nèi)部地區(qū)適用的法律規(guī)定有所不同，并且，政府文件和正式的法律文件均要求使用阿拉伯語。因此，建議中國企業(yè)應當盡早聘請國內(nèi)及卡塔爾專業(yè)顧問團隊以確保對卡塔爾的投資活動的合規(guī)性，包括通過專業(yè)團隊了解當?shù)胤ㄖ苇h(huán)境，展開盡職調(diào)查，起草公司設立文件或收購交易文件，取得相關許可證照，以助力企業(yè)順利完成對卡塔爾的投資活動。
注釋：
[1] See U.S. International Trade Administration: Qatar – Using an Agent to Sell US Products and Services, at https://www.export.gov/apex/article2?id=Qatar-using-agent, last visited on 20th, February, 2024.
[2] See TrustLink: Commercial agency in Qatar, Commercial agent in Qatar, at https://trustlinkqatar.com/commercial-agency-in-qatar/, last visited on 20th February, 2024.
[3] See Baker Mckenzie: Global Private M&A Guild 2020 (Qatar), at https://resourcehub.bakermckenzie.com/en/resources/global-private-ma-guide-limited/emea/qatar/topics/common-deal-structures, last visited on 5th August, 2023.
[4] See Law No. (1) of 2020 On the Unified Economic Register, at https://www.moci.gov.qa/wp-content/uploads/2021/08/Law-No.-1-of-2020-On-the-Unified-Economic-Register.pdf, last visited on 22rd February, 2024.
[5] See TrustLink: How to start a special purpose company in Qatar?, at https://trustlinkqatar.com/register-a-special-purpose-company-in-qatar/, last visited on 22rd February, 2024.
