BVI封閉式基金如何注冊及持續(xù)合規(guī)？
作者：繆毅 洪侃 葛海曦 2020-02-24背景介紹
英屬維爾京群島（“BVI”）于2019年12月頒布了《證券與投資業(yè)務(wù)法修正案（2019）》（“《SIBA修正案》”，《證券與投資業(yè)務(wù)法》下稱“《SIBA》”）?！禨IBA修正案》通過設(shè)立一個新的基金類別“私募投資基金”（Private Investment Fund，以下簡稱“私募基金”），將封閉式私募基金正式納入BVI金融服務(wù)委員會（“FSC”）的監(jiān)管范圍。BVI同時頒布了《私募基金條例（2019）》以及《私募基金制度指引》等監(jiān)管細(xì)則。該系列BVI基金新法已于2019年12月31日生效。 私募基金的定義 《SIBA修正案》對“私募基金”的定義如下： “根據(jù)BVI或任何其他國家的法律設(shè)立并具有以下特征的公司、合伙企業(yè)、單位信托或任何其他組織： (a) 以集合投資和分散投資組合風(fēng)險為目的而匯集投資者資金；以及 (b) 發(fā)行基金權(quán)益，以使得該權(quán)益持有人按照其在基金全部或部分凈資產(chǎn)相對應(yīng)的權(quán)益價值取得一定份額比例的收益。” 《私募基金條例（2019）》和《私募基金制度指引》補(bǔ)充明確了私募基金的范圍限于封閉式基金。 私募基金須履行哪些注冊和報備要求？ 2020年7月1日后新設(shè)的私募基金應(yīng)在開始營業(yè)后的14日內(nèi)向FSC申請認(rèn)可（recognition）為私募基金。存量私募基金亦須在7月1日之前提交認(rèn)可申請。申請認(rèn)可的材料包括： (a) 申請表（Form IB/PIF-1），其中包括私募基金的基本信息； (b) 主體文件（以公司為例，注冊證書、公司章程和董事名冊）； (c) 運(yùn)營者的簡歷（以公司為例，指董事）； (d) 發(fā)售文件或主要條款概要（Term Sheet）； (e) 基金估值政策。 如未提供發(fā)售文件或主要條款概要的，需在申請表中說明原因，并解釋基金如何向投資者或潛在投資者交流相關(guān)信息。 發(fā)售文件或主要條款概要（Term Sheet）的必備內(nèi)容包括： (a) 基金僅進(jìn)行私募發(fā)售、投資者人數(shù)不超過50人或僅向《私募基金條例（2019）》規(guī)定的專業(yè)投資者[注1]及豁免投資者[注2]發(fā)售； (b) 基金的投資目標(biāo)； (c) 投資者無權(quán)按需贖回基金權(quán)益的書面陳述； (d) 負(fù)責(zé)基金資產(chǎn)管理、估值和托管的指定人士名稱和地址；以及 (e) 基金需支付的任何費(fèi)用。 政府注冊費(fèi) 2020年上半年申請認(rèn)可的認(rèn)可費(fèi)為1,000美元，2020年下半年申請的認(rèn)可費(fèi)減半，即500美元。后續(xù)每年認(rèn)可費(fèi)為1,000美元。BVI結(jié)構(gòu)一如既往地在成本方面具有明顯優(yōu)勢。 變更備案 如私募基金發(fā)生若干法定事項變更的，須在法定期限內(nèi)通知FSC。其中，發(fā)售文件的任何修改均應(yīng)向FSC進(jìn)行報備。 違規(guī)后果 未依法獲得FSC認(rèn)可的私募基金，將被視為從事未經(jīng)授權(quán)的金融服務(wù)業(yè)務(wù)而面臨強(qiáng)制措施和罰款（公司罰金最高可達(dá)75,000美元，個人最高可達(dá)40,000美元）。FSC對相關(guān)事項有廣泛的監(jiān)管和執(zhí)法權(quán)力。 私募基金須配備哪些人員和中介機(jī)構(gòu)？ 董事 公司制私募基金至少配備2名董事，其中至少1名自然人董事。BVI私募基金的董事目前無須向政府注冊或繳納年費(fèi)。 授權(quán)代表 BVI私募基金須在當(dāng)?shù)匚问跈?quán)代表負(fù)責(zé)與FSC聯(lián)絡(luò)。授權(quán)代表服務(wù)通常由私募基金的注冊代理商提供。 指定人士 私募基金須就資產(chǎn)管理、估值和資產(chǎn)托管三大職責(zé)各指定一位人士（“指定人士”）負(fù)責(zé)執(zhí)行。指定人士可由私募基金的董事或基金管理人擔(dān)任，或委聘有資質(zhì)或經(jīng)驗的外部服務(wù)提供商擔(dān)任。私募基金應(yīng)提前7日通知FSC有關(guān)指定人士的任命事項。 基金應(yīng)制備估值政策，至少每年對基金財產(chǎn)估值一次?；鸸芾砣嗽瓌t上應(yīng)與負(fù)責(zé)估值的指定人士相互獨(dú)立。若私募基金決定由基金管理人執(zhí)行估值，私募基金必須識別、管理和監(jiān)控此類安排可能產(chǎn)生的任何潛在利益沖突，亦須向投資者披露這一安排以及如何管理利益沖突的細(xì)節(jié)。 負(fù)責(zé)托管的指定人士應(yīng)根據(jù)BVI《基金托管安排準(zhǔn)則》充分考慮托管安排，確保將基金資產(chǎn)與其擁有或持有的其他資產(chǎn)隔離。 審計師 私募基金須委聘審計師負(fù)責(zé)基金財務(wù)報表的年度審計，并在私募基金財務(wù)年度結(jié)束后的6個月內(nèi)向FSC遞交經(jīng)審計財務(wù)報表。BVI對審計師資格未作特別規(guī)定，只要求審計規(guī)則符合FSC接受的準(zhǔn)則（包括美國通用審計準(zhǔn)則、國際審計準(zhǔn)則、香港審計準(zhǔn)則等），相比開曼政府要求開曼注冊基金須在指定清單里任命審計師的做法，BVI私募基金的審計師選擇更廣。值得注意的是，BVI封閉式基金新法要求經(jīng)審計的財務(wù)報表須認(rèn)證基金符合《SIBA》及《私募基金條例（2019）》規(guī)定，基金發(fā)起人應(yīng)與候選審計師溝通這一要求。 存量基金還須采取什么行動？ 在實務(wù)工作中， 私募基金在提交認(rèn)可申請前應(yīng)修訂現(xiàn)有基金發(fā)售文件和章程性文件以反映私募基金為符合BVI基金新法而采取的各項變更措施，并考慮盡快采取以下行動： (a) 考慮指定人士人選，確認(rèn)基金文件是否允許/限制基金運(yùn)營者自行履行相關(guān)職能，以及基金文件是否包括委聘相關(guān)中介機(jī)構(gòu)（及費(fèi)用支付）的充分授權(quán)；如決定委聘相關(guān)中介機(jī)構(gòu)，提前與相關(guān)中介機(jī)構(gòu)溝通服務(wù)條款及報價，爭取“早市”折扣； (b) 確認(rèn)基金文件中的費(fèi)用承擔(dān)條款，調(diào)整財務(wù)預(yù)算； (c) 根據(jù)基金文件的約定，判斷是否有義務(wù)取得投資者事先同意或通知投資者； (d) 適時向FSC提交私募基金認(rèn)可申請；以及 (e) 根據(jù)BVI封閉式基金監(jiān)管的持續(xù)合規(guī)要求，制定或更新各項內(nèi)部制度，妥善制備有關(guān)基金的估值、利益沖突識別、管理和監(jiān)控的內(nèi)部合規(guī)制度并保留執(zhí)行的底稿，并考慮委聘合規(guī)顧問針對監(jiān)管實踐為基金的持續(xù)合規(guī)提供支援。 展望 憑借法治優(yōu)良、成本低廉及市場熟悉度等傳統(tǒng)優(yōu)勢，BVI法律結(jié)構(gòu)在投融資領(lǐng)域早已廣受歡迎，與開曼群島雙星閃耀，儼然離岸司法轄區(qū)代言人。但在基金設(shè)立領(lǐng)域，BVI面對開曼群島這個“歡喜冤家”，可謂“既生瑜，何生亮”，幾經(jīng)努力卻始終未能超越。隨著離岸司法轄區(qū)紛紛提升基金監(jiān)管力度，香港、新加坡等金融中心在基金結(jié)構(gòu)類型和稅務(wù)待遇等方面力圖引入若干“離岸特色”以謀突破，基金設(shè)立地之爭將風(fēng)云再起、重新洗牌。而在離岸基金費(fèi)用水漲船高之際，BVI基金的成本優(yōu)勢是否反被凸顯，甚至在小規(guī)模、低成本基金市場實現(xiàn)彎道超車奪取一席之地，值得業(yè)界持續(xù)關(guān)注。從業(yè)者亦應(yīng)拋開固有經(jīng)驗的路徑依賴，根據(jù)每一項目特色定制最符合客戶商業(yè)需求的基金法律結(jié)構(gòu)。 下期預(yù)告 BVI結(jié)構(gòu)在共同投資載體、資產(chǎn)掛鉤票據(jù)發(fā)行主體、基金員工跟投載體等細(xì)分領(lǐng)域得以廣泛應(yīng)用，BVI基金新法是否會“誤傷”這些常見結(jié)構(gòu)是一個值得探討的課題，我們將另行撰文分享對這一課題的看法，敬請關(guān)注。 注1：《SIBA修正案》對“專業(yè)投資者”的定義為：任何自然人或其他主體：（1）其從事的日常業(yè)務(wù)涉及為自身或他人之利益收購或處置財產(chǎn)，且財產(chǎn)的類型與基金的所有財產(chǎn)或大部分財產(chǎn)相同；或者（2）簽署并聲明其個人（或聯(lián)同其配偶）的凈值超過《私募基金條例（2019）》指定的數(shù)額（目前為US$1,000,000），且同意被視為專業(yè)投資者。 注2：《SIBA修正案》對“豁免投資者”的定義援引自《BVI共同基金法》，指：（1）基金的投資管理人、行政管理人、發(fā)起人或承銷商；和（2）投資管理人或發(fā)起人的雇員。
