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融資協(xié)議一般包括增資協(xié)議/股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以及股東協(xié)議。其中股東協(xié)議中一般會約定投資人享有的特殊股東權(quán)利條款。

（一）投資人特殊權(quán)利條款示例

公司在和投資人溝通融資條款時，需要全面理解協(xié)議條款的含義，并判斷是否可以執(zhí)行投資人享有的特殊股東權(quán)利條款。不建議在融資時為了追求高估值而接受投資人過于苛刻的對賭條款，否則，若行業(yè)、市場或者公司發(fā)生突發(fā)事件，可能會使公司及創(chuàng)始團隊陷入極其不利的被動局面。

以下是私募股權(quán)融資項目中投資人特殊權(quán)利的一般表述：

（二）上市申報前投資人特殊權(quán)利條款的處理

根據(jù)A股IPO審核要求及實踐，一般會在申報基準日（甚至是改制基準日）前徹底終止或解除與投資人簽署的對賭協(xié)議。

《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第4號》于2023年2月17日實施，該監(jiān)管指引規(guī)定，投資機構(gòu)在投資發(fā)行人時約定對賭協(xié)議等類似安排的，保薦機構(gòu)及發(fā)行人律師、申報會計師應(yīng)當重點就以下事項核查并發(fā)表明確核查意見：一是發(fā)行人是否為對賭協(xié)議當事人；二是對賭協(xié)議是否存在可能導(dǎo)致公司控制權(quán)變化的約定；三是對賭協(xié)議是否與市值掛鉤；四是對賭協(xié)議是否存在嚴重影響發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營能力或者其他嚴重影響投資者權(quán)益的情形。存在上述情形的，保薦機構(gòu)、發(fā)行人律師、申報會計師應(yīng)當審慎論證是否符合股權(quán)清晰穩(wěn)定、會計處理規(guī)范等方面的要求，不符合相關(guān)要求的對賭協(xié)議原則上應(yīng)在申報前清理。發(fā)行人應(yīng)當在招股說明書中披露對賭協(xié)議的具體內(nèi)容、對發(fā)行人可能存在的影響等，并進行風(fēng)險提示。

解除對賭協(xié)議應(yīng)關(guān)注以下方面：

（1）約定“自始無效”，對回售責(zé)任“自始無效”相關(guān)協(xié)議簽訂日在財務(wù)報告出具日之前的，可視為發(fā)行人在報告期內(nèi)對該筆對賭不存在股份回購義務(wù)，發(fā)行人收到的相關(guān)投資款在報告期內(nèi)可確認為權(quán)益工具；對回售責(zé)任“自始無效”相關(guān)協(xié)議簽訂日在財務(wù)報告出具日之后的，需補充提供協(xié)議簽訂后最新一期經(jīng)審計的財務(wù)報告；

（2）未約定“自始無效”的，發(fā)行人收到的相關(guān)投資款在對賭安排終止前應(yīng)作為金融工具核算。

根據(jù)《監(jiān)管規(guī)則適用指引——發(fā)行類第4號》的上述規(guī)定，針對發(fā)行人曾作為“對賭義務(wù)人”的對賭協(xié)議安排，必須不可撤銷地終止。相關(guān)股東應(yīng)確認該安排自始無效，且發(fā)行人最新一期審計報告應(yīng)覆蓋自始無效確認文件的簽署日，否則需補充提供協(xié)議簽訂后最新一期經(jīng)審計的財務(wù)報告。因此，如果融資協(xié)議中約定了投資人特殊權(quán)利，則建議同時約定該等條款的清理機制及違約責(zé)任條款。

軍工企業(yè)引進的私募投資機構(gòu)涉及外國投資者時，應(yīng)確保引進的私募投資機構(gòu)符合相關(guān)法律法規(guī)和國家保密主管部門有關(guān)外國投資者投資軍工企業(yè)的相關(guān)規(guī)定。因此，軍工企業(yè)引進的私募投資機構(gòu)時需要對投資人做保密資質(zhì)盡職調(diào)查。

（一）軍工企業(yè)股東涉外資格要求

根據(jù)2025年7月1日實施的《武器裝備科研生產(chǎn)單位保密資質(zhì)管理辦法》（以下簡稱《保密資質(zhì)管理辦法》）第十一條規(guī)定，申請單位應(yīng)當無外國投資者直接投資，通過間接方式投資的外國投資者及其一致行動人在申請單位中的出資比例最終不得超過20%，申請單位及其股東的實際控制人不得為外國投資者；并且，申請單位的法定代表人、主要負責(zé)人、實際控制人、董（監(jiān)）事會人員、直接投資的自然人股東、高級管理人員及從事涉密武器裝備科研生產(chǎn)任務(wù)的人員，應(yīng)當具有中華人民共和國國籍，無境外永久居留權(quán)或者長期居留許可，與境外人員無婚姻關(guān)系（國家另有規(guī)定的從其規(guī)定）。

據(jù)此，軍工企業(yè)不允許境外（含港澳臺）控股和直接投資，可以有限度引入外資間接投資。如果軍工企業(yè)擬引入的投資人向上穿透股權(quán)結(jié)構(gòu)中含有境外因素，則需要審慎評估該等涉外因素是否符合《保密資質(zhì)管理辦法》規(guī)定的“間接投資”的要求。

提請注意的是，《保密資質(zhì)管理辦法》中提到的外資“直接投資”或者“間接投資”的概念，有其對應(yīng)含義。實踐中，尤其要關(guān)注私募股權(quán)投資基金的管理人及投資決策委員的構(gòu)成是否符合保密要求。關(guān)于外資的“直接投資”和“間接投資”，需要進一步查詢相關(guān)規(guī)范性文件或要求。

取得保密資質(zhì)的軍工企業(yè)，如果擅自與境外（含港澳臺）組織、機構(gòu)或者個人合作開展涉密業(yè)務(wù)，或者擅自接受境外（含港澳臺）直接投資或者聘用境外（含港澳臺）人員從事涉密業(yè)務(wù)，則撤銷其保密資質(zhì)。

被注銷、暫停、撤銷保密資質(zhì)的單位，自行政決定下發(fā)之日起，不得簽訂新的涉密武器裝備科研生產(chǎn)任務(wù)合同。已簽訂有效合同的，在采取有效保密措施、確保安全保密的情況下可以繼續(xù)履行合同；明顯不適合繼續(xù)履行合同的，應(yīng)當在保密行政管理部門會同合同甲方單位監(jiān)督下，將合同任務(wù)移交給其他具備相應(yīng)保密資質(zhì)的單位承擔，并對有關(guān)涉密文件資料、計算機網(wǎng)絡(luò)和信息設(shè)備等載體進行妥善處理。

（二）私募股權(quán)融資中如何對投資人做保密資質(zhì)盡職調(diào)查

根據(jù)一般規(guī)范性投資機構(gòu)的風(fēng)控要求，投資機構(gòu)對公司股權(quán)投資時，一般都需要聘請獨立的第三方機構(gòu)（包括律師和會計師，國資投資機構(gòu)一般還需要聘請評估師）對公司開展法律和財務(wù)的盡職調(diào)查，投資機構(gòu)也會自行或者聘請第三方機構(gòu)對公司開展業(yè)務(wù)盡職調(diào)查，方式包括但不限于走訪公司的客戶及供應(yīng)商。

公司在接受投資人或者其聘請的第三方機構(gòu)盡職調(diào)查時，需要做好安全保密工作，應(yīng)嚴格控制國家秘密知悉范圍，確保國家秘密的安全。

（1）投資人委派的第三方機構(gòu)需要符合涉密咨詢服務(wù)機構(gòu)的各項條件，并且第三方機構(gòu)委派的項目經(jīng)辦人員需要具備保密知識以及保密業(yè)務(wù)專業(yè)技能。

（2）投資人委派的第三方機構(gòu)在盡職調(diào)查過程中，公司向第三方機構(gòu)及其經(jīng)辦人員提供涉密文件，應(yīng)該嚴格遵守相關(guān)安全保密流程，盡職調(diào)查所涉的涉密文件，應(yīng)盡量由第三方機構(gòu)經(jīng)辦人員在公司的保密要害部位內(nèi)或具有相應(yīng)可靠保密措施的房間內(nèi)審閱。

（3）對于軍工企業(yè)來說，融資時也需要對投資人做保密資質(zhì)盡職調(diào)查，需要對擬引入的投資人的股權(quán)結(jié)構(gòu)及管理層進行穿透核查，確保其符合軍工企業(yè)股東資格要求。必要時，建議聘請具有相關(guān)經(jīng)驗的涉密業(yè)務(wù)咨詢服務(wù)單位協(xié)助公司對投資人進行保密資質(zhì)盡職調(diào)查。

鑒于違反《保密資質(zhì)管理辦法》規(guī)定引入不符合要求的境外（含港澳臺）投資人，可能會被撤銷保密資質(zhì)，并且在限定期限內(nèi)不得再申請保密資質(zhì)，法律后果非常嚴重，因此，軍工企業(yè)在引入投資人時務(wù)必要慎之又慎。

（三）融資協(xié)議中的軍工保密特殊條款

由于國家法律關(guān)于軍工企業(yè)對股東涉外因素有特殊要求，因此，建議軍工企業(yè)在和投資人的融資協(xié)議中明確約定，投資人及其向上穿透的各級股東/合伙人均滿足公司的軍工企業(yè)性質(zhì)及其特殊股東要求，不得存在違反軍工企業(yè)股東要求的外資或境外成分，投資人的董監(jiān)高、投決會委員及該等人員的配偶不得存在境外國籍或境外居留權(quán)等，并約定相應(yīng)的違約責(zé)任。