《關于試點創新企業實施員工持股計劃和期權激勵的指引》解讀
作者：鮑方舟、樓春晗、陳凡 2018-06-112018 年 6 月 6 日，中國證監會公布并試行《關于試點創新企業實施員工持股計劃和期權激勵的指引》（證監會公告[2018]17 號，以下稱“17 號文”），對創新企業實施員工持股計劃作出了一系列規定，本文將就 17 號文的主要方面做出解讀如下：
一、 上市前實施的員工持股計劃
（一） 關于穿透持股的計算
17 號文規定，員工持股計劃符合下列情形之一的，在計算股東數量時，按照一名股東計算（即不穿透計算股東人數）：
1. 員工持股計劃遵循“閉環原則”
員工持股計劃不在公司首次公開發行股票時轉讓股份，并承諾自上市之日起至少 36 個月的鎖定期。試點企業上市前及上市后的鎖定期內，員工所持相關權益擬轉讓退出的，只能向員工持股計劃內員工或其他符合條件的員工轉讓。鎖定期后，員工所持相關權益擬轉讓退出的，按照員工持股計劃章程或有關協議的約定處理。
2. 員工持股計劃在基金業協會依法依規備案
持股計劃未按照“閉環原則”運行的，員工持股計劃應由公司員工組成，依法設立、規范運行，且已經在基金業協會依法依規備案。
解讀：
1. 遵循“閉環原則”或依法在基金業協會備案的員工持股計劃可以在計算股東數量時，不進行穿透計算，按照一名股東計算，符合上述條件的員工持股計劃的人數可以突破 200 人。如未遵循“閉環原則”，亦未在基金業協會備案的員工持股計劃，在計算股東人數時仍需穿透按持股人數計算。
2. “閉環原則”不是判定員工持股計劃是否合規的依據，只是判定股東人數是否穿透計算的一個標準，即使試點企業的員工持股計劃不遵循“閉環原則”，在股東人數穿透計算后仍然合規也是可行的。
3. 遵循“閉環原則”的員工持股計劃具有一定程度的流動性，持股員工只能向員工持股計劃內員工或其他符合條件的員工轉讓其所持權益，使得員工所持股份在上市前及上市后鎖定期內即具有一定程度的流動性。
（二） 關于持股員工入股
1.員工入股主要以貨幣形式出資。
2. 員工可以科技成果入股。但應提供所有權屬證明并依法評估作價，并及時辦理財產權轉移手續。
3. 可以資產管理計劃入股。試點企業實施員工持股計劃，可以通過公司制企業、合伙制企業、資產管理計劃等持股平臺間接持股，并建立健全持股在平臺內部的流轉、退出機制，以及股權管理機制。
解讀：
1.員工可以科技成果評估作價入股，但需注意用作出資的科技成果應是員工自行擁有完整權屬的，避免被認定是職務發明的科技成果。
2. 目前大部分非上市公司的員工持股平臺都采用合伙企業的形式，如采用資管計劃作為員工持股平臺，按照目前“三類股東”的 IPO 審核標準，要求“三類股東”已經納入金融監管部門有效監管，即作為員工持股平臺的資管計劃應在基金業協會備案。
二、 上市前制定、上市后實施的期權激勵計劃
1.明確參考執行的規定
明確期權激勵計劃的有關激勵對象條件，激勵計劃的必備內容與基本要求，激勵工具的定義與權利限制，行權安排，回購或終止行權，實施程序，信息披露等內容參考《上市公司股權激勵管理辦法》的相關規定執行。
2. 期權行權價格
期權的行權價格由股東自行商定確定，但原則上不應低于最近一年經審計的凈資產或評估值。
3. 激勵股權占比
明確規定試點企業全部在有效期內的期權激勵計劃所對應股票數量占上市前總股本比例原則上不得超過 15%。
4. 實際控制人穩定要求
試點企業在制定期權激勵計劃時應充分考慮實際控制人穩定，避免上市后期權行權導致實際控制人發生變化。
5. 關于減持承諾
激勵對象在試點企業上市后行權認購的股票，應承諾自行權日起三年內不減持，同時承諾上述期限屆滿后比照董事、監事及高級管理人員的相關減持規定執行。
解讀：
1. 期權激勵計劃可跨 IPO。按照 IPO 的審核原則，要求“發行人股權清晰”，從而要求期權激勵計劃應在 IPO 之前實施完畢或者終止。17 號文明確期權激勵計劃可以在上市前制訂，上市后實施。但在制訂計劃時仍需考慮上市后期權行權不得導致控制人發生變化。
2. 不能無償獲得“股票期權”。按照 17 號文，行權價格原則上不應低于最近一年經審計的凈資產或評估值。
3. 減持要求嚴格。激勵對象認購的股票，除應承諾行權日起三年內不得減持，還應承諾上述期限屆滿后還應比照董、監、高的相關減持規定執行。
三、 尚需明確的問題
17 號文的上述規定對于擬 IPO 企業在實施員工持股計劃和期權激勵計劃可謂利好消息，但在實施時還有待于明確具體操作細則，期待盡快出臺相關的配套文件。
1. 17 號文明確為“支持納入試點的創新企業實施員工持股計劃和期權激勵”制定本指引。但納入試點的創新企業應如何界定？如何進行申報程序？尚未做出明確規定。
2. 關于員工持股計劃在基金業協會備案，資管計劃在基金業協會備案的操作已相對成熟，如該員工持股計劃采用公司或合伙企業的形式，按照《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》等相關規定，目前對公司及合伙企業形式法人的備案制度主要針對私募投資基金，具體的要求亦是按照私募投資基金而設置，如員工持股計劃在基金業協會備案，直接參照適用上述私募投資基金備案制度抑或制訂新的配套規定進行對接？有待進一步明確。
