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隨著近年來反壟斷執法的加強，私募基金領域的經營者集中申報亦開始受到關注，鑒于私募基金的組織形式包括契約制、合伙制和公司制，目前股權投資基金中適用比較普遍的為合伙制基金，本文將主要圍繞合伙制基金進行說明。在具體分析前，我們先就一些基礎知識進行說明，以便更好的理解，如何在私募基金領域做好經營者集中申報的核查工作。

經營者集中是指（1）經營者合并；（2）經營者通過取得股權或者資產的方式取得對其他經營者的控制權；（3）經營者通過合同等方式取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響。（《反壟斷法》第20條）

另外，針對于實務中新設合營企業（包括“公司”、“合伙企業”等）是否構成經營者集中的疑問，《關于經營者集中申報的指導意見》（以下稱“指導意見”）已具有明確的指引“對于新設合營企業，如果至少有兩個經營者共同控制該合營企業，則構成經營者集中；如果僅有一個經營者單獨控制該合營企業，其他的經營者沒有控制權，則不構成經營者集中。”

綜上可知，某一交易完成后，經營者的控制權是否發生變化，將成為認定是否屬于經營者集中行為的核心問題。同時，我們應該謹慎的對待“控制”概念，并非只有“控股股東”才能認定為對經營者擁有控制權，能夠施加決定性影響的小股東同樣有可能對目標經營者形成共同控制。本文中將“能夠施加決定性影響”也納入到“控制”概念中，不再單獨進行論述。

控制權的判斷一直是經營者集中分析實務中的一個重大爭議焦點，從現行的相關規定來看，根據《經營者集中審查暫行規定》（以下稱“暫行規定”）第四條的指引：“判斷經營者是否通過交易取得對其他經營者的控制權或者能夠對其他經營者施加決定性影響，應當考慮下列因素：（一）交易的目的和未來的計劃；（二）交易前后其他經營者的股權結構及其變化；（三）其他經營者股東大會的表決事項及其表決機制，以及其歷史出席率和表決情況；（四）其他經營者董事會或者監事會的組成及其表決機制；（五）其他經營者高級管理人員的任免等；（六）其他經營者股東、董事之間的關系，是否存在委托行使投票權、一致行動人等；（七）該經營者與其他經營者是否存在重大商業關系、合作協議等；（八）其他應當考慮的因素”。

根據交易不同安排，目標企業(包括新設合營企業)控制權將有可能發生不同的變化。例如交易后目標企業由單獨控制轉換為共同控制、由一方單獨控制變為另一方單獨控制、由雙方（多方）共同控制轉換為一方單獨控制等多種情形。

對于私募基金，通常我們認為分四個階段，簡稱“募投管退”。而在各個階段中無論是被投資的企業還是私募基金本身均有可能因控制權變化，從而認定為經營者集中。

當交易（實施行為）判定符合經營者集中行為后，對于構成符合申報標準的經營者集中行為就需要向反壟斷局進行申報。申報標準概況如下：

很多案件中我們能發現，因營業額的判斷不準確而出現“應當申報而未申報”的情形。因此謹慎、全面的計算營業額將成立判斷是否需要申報的重要標準。

綜上、就一支私募基金而言，其營業額應當包括（一）私募基金本身、（二）私募基金直接或間接控制的其他經營者營業額、（三）私募基金實際控制人營業額、（四）實際控制人對外控制或共同控制的私募基金、投資企業的營業額、(五)上述經營者中兩個或兩個以上經營者共同控制的其他經營者的營業額。同時，如該私募基金被兩個或兩個以上經營者共同控制，其營業額應包括所有控制方的營業額。

（一）關于私募基金募集設立過程中可能存在的“共同控制[1]”

鑒于篇幅內容較多，后文我們將繼續分析關于“投”、“管”、“退”過程中的控制權變化。