【合規(guī)建議及重點法條逐條解讀】美國對華高科技投資禁令
作者：邱夢赟 倪好 2024-11-192024年10月28日，美國財政部正式發(fā)布了名為《最終規(guī)則：美國在“受關(guān)注國家”的特定國家安全技術(shù)和產(chǎn)品領(lǐng)域進行投資的相關(guān)規(guī)則》（以下簡稱為“投資禁令最終規(guī)則” ），以執(zhí)行美國拜登總統(tǒng)于2023年8月9日發(fā)布的第14105號行政命令《關(guān)于處理美國在“受關(guān)注國家”的特定國家安全技術(shù)和產(chǎn)品領(lǐng)域進行投資的措施》（以下簡稱“14015號行政命令”）。
投資禁令最終規(guī)則對包括美國企業(yè)在內(nèi)的美國主體在中國的半導體、人工智能和量子技術(shù)領(lǐng)域的投資等商業(yè)活動實施了禁令及報告要求。將于2025年1月2日正式生效。
本次投資禁令在正式發(fā)布前經(jīng)歷了兩個階段：
2023年8月14日，美國財政部發(fā)布了投資禁令的擬議規(guī)則的提前通知（以下簡稱“ANPRM”），并征求公眾意見。
2024年6月21日，美國財政部發(fā)布了投資禁令的擬議規(guī)則制定通知（以下簡稱“NPRM”），并征求公眾意見。NPRM提供了完整的法律文本草案和關(guān)于文本內(nèi)容的解釋性討論，NPRM反映了財政部對征集到的ANPRM意見的反饋，并為公眾提供了新的意見征集敞口。
最終版本的投資禁令在NPRM中的擬議規(guī)則的基礎上，充分考慮了來自業(yè)界、合作方、美國盟友及美國其他政府部門的反饋和意見，其整體框架沒有發(fā)生變化，但是對于特定的內(nèi)容進行了細化與補充。
本文概覽
一、 對華投資禁令的適用范圍
(一) “須申報的交易”范圍與美國主體的義務
(二) “被禁止的交易”范圍與美國主體的義務
二、 “知道”的定義及盡職調(diào)查要求
(一) “知道”的定義
(二) 評估何為“知道”的標準
三、 義務方：美國主體（U.S. persons）及受美國主體控制的外國實體（Controlled foreign entity）
(一) 美國主體
(二) 受美國主體控制的外國實體（即：受控制外國實體）
四、 交易的相對方或參與方：“受關(guān)注外國主體”(covered foreign persons)從事“受關(guān)注的活動”（Covered activity）
(一) “受關(guān)注外國主體” (covered foreign persons)
(二) “受關(guān)注國家”的主體（Person of a country of concern）
五、 “受關(guān)注交易”（covered transaction）的類別
六、 投資禁令適用的例外與豁免
(一) 例外交易（Excepted transaction）
(二) 國家利益豁免（National interest exemption.）
(三) EEPA法定例外
(四) 其他特殊交易是否是例外交易的說明
七、 “被禁止的交易”以及“須申報的交易”
(一) 半導體和微電子
(二) 量子信息技術(shù)
(三) 人工智能系統(tǒng)
(四) 其他：取決于是否被列美國限制性清單
八、 違規(guī)后果
(一) 民事處罰
(二) 刑事處罰
(三) 美國財政部部長可以在適當情況下要求“被禁止的交易”無效或要求美國主體撤資
九、 合規(guī)建議
(一) 對在中國創(chuàng)業(yè)的美國人（美國國籍或綠卡）的建議
(二) 對于含有美國資本的投資主體的建議
一、 對華投資禁令的適用范圍
(一) “須申報的交易”范圍與美國主體的義務
(二) “被禁止的交易”范圍與美國主體的義務
二、“知道”的定義及盡職調(diào)查要求
31 CFR 850.104規(guī)定，對于投資禁令的違反在且僅在美國主體是否知道一個特定事實或者一個情況為前提。
美國財政部也會評估美國主體在特定時間是否“知道”相關(guān)事實和情況，以在確定美國主體是否違反該投資禁令項下的義務。
(一) “知道”的定義
31 CFR 850.216規(guī)定，對于一個特定事實或情況的“知道”，包括如下3種情況：
1. 實際知道某一事實或情況存在，或幾乎確定會發(fā)生（substantially certain to occur）；
2. 意識（awareness）到某一事實或情況存在的高概率或?qū)戆l(fā)生的高概率；或
3. 有理由知道某一事實或情況的存在。（律師注釋：根據(jù)31 CFR 850.104(b)規(guī)定，未能進行合理勤勉調(diào)查的美國主體，則美國財政部認為可能具有理由知道某一事實或情況，包括有理由知道這個交易可能使交易成為“受關(guān)注的交易”）
此外，美國財政部要求，在結(jié)合“知道”的定義討論某一案件時，需要結(jié)合31 CFR 850.104（規(guī)定了“知道”的標準）。
(二) 評估何為“知道”的標準
根據(jù)31 CFR 850.104，關(guān)于在某一交易時，當評估美國主體是否知道或已經(jīng)知道某一事實或情況時，將基于美國主體擁有的信息或可通過合理勤勉查詢（a reasonable and diligent inquiry）就可獲得的信息進行評估。在某一交易時，未能進行合理勤勉查詢的美國主體可能被評定為具有理由知道某一事實或情況，包括具有理由知道這個交易可能使交易成為“受關(guān)注的交易”的事實或情況。
律師注釋：當美國人（包括擁有美國國籍與美國綠卡的自然人）或美國企業(yè)在進行投資時，如果沒有合理勤勉地對這項投資是否會落入“受關(guān)注交易”、是否會受到本次投資禁令的影響等進行詢問與調(diào)查，從而導致了違反投資禁令的情況發(fā)生，則該情況下就會被美國財政部認為美國自然人或美國企業(yè)有理由“知道”這個潛在違規(guī)。此時的法律依據(jù)是31 CFR 850.104和850.216?？梢姡斶€有美國資本的企業(yè)或者美國人在進行一項涉及中國的投資時，盡職調(diào)查的重要性。
進一步，根據(jù)31 CFR 850.104(c)節(jié)規(guī)定，美國財政部在評估美國主體是否進行了合理勤勉查詢（a reasonable and diligent inquiry）時，美國財政部將基于相關(guān)實施和情況進行綜合性的考慮如下因素：
1.是否進行問詢調(diào)查：美國主體在交易時，對投資目標或其他相關(guān)交易對手（如合資企業(yè)伙伴）進行的問詢，包括向投資目標或相關(guān)對手提出的問題。律師注釋：關(guān)注節(jié)點在交易時（as of the time of the transaction）
2.是否獲取陳述或保證：美國主體從投資目標或其他相關(guān)交易對手（如合資企業(yè)伙伴）處獲取或試圖獲取的合同性的陳述或保證，該等陳述或保證是關(guān)于確定交易是否是“受關(guān)注的交易”以及確定投資目標或其他相關(guān)交易對手（如合資企業(yè)伙伴）是否是“受關(guān)注外國主體”。律師注釋：除進行問詢外，為了“固定”問詢結(jié)果內(nèi)容，建議美國主體在交易合同中務必加入有關(guān)此內(nèi)容的陳述與保證條款。
3.是否嘗試獲取非公開信息：美國主體在交易時，嘗試獲取和考慮獲得相關(guān)的非公開信息，以確定交易是否是“受關(guān)注的交易”以及確定投資目標或其他相關(guān)交易對手（如合資企業(yè)伙伴）是否是“受關(guān)注外國主體”。
4.是否比對公開信息的一致性：就現(xiàn)有的公開信息，美國主體為獲取和考慮此類信息而付出的努力，以及交易時美國主體可用的其他信息與這些公開信息的一致或不一致程度。
5.是否故意避免了解或?qū)で笙嚓P(guān)信息：美國主體是否故意避免了解或?qū)で笙嚓P(guān)信息。
6.是否存在警示信號：是否存在警告信號，可能包括投資目標或其他相關(guān)交易對手（如合資伙伴）對問題回避回答或不回答，或拒絕提供信息、合同性的陳述或保證。
7.是否識別驗證信息：使用可用的公共和商業(yè)數(shù)據(jù)庫來識別和核實投資目標或其他相關(guān)交易對手（如合資伙伴）的相關(guān)信息。
三、 義務方：美國主體（U.S. persons）及受美國主體控制的外國實體（Controlled foreign entity）
(一) 美國主體
31 CFR 850.229規(guī)定，美國主體包括任何美國公民、合法永久居民、根據(jù)美國聯(lián)邦法律或美國境內(nèi)任何司法管轄區(qū)法律組建的實體（包括任何此類實體的外國分支機構(gòu)）或在美國的任何主體。
律師注釋：注意包括美國綠卡持有者（盡管是中國國籍），也包括地理位置位于美國的任何主體。
(二) 受美國主體控制的外國實體（即：受控制外國實體）
1. 何為“受控制外國實體”
31 CFR 850.206規(guī)定，“受控制外國實體”（Controlled foreign entity）指：當母公司（parent）是美國主體，則在美國以外的國家注冊或按照其法律組織成立的任何實體，是受控制外國實體。
2.何為“母公司”
當判斷一家在中國注冊的公司是否是“受控外國實體”時，首先需要判斷它的母公司是否是美國主體。
根據(jù)31 CFR 850.219，如滿足下述任一情形，即便美國主體在其中只是中間實體，并非最終母公司，該美國主體仍是某一外國實體的母公司：
(1)直接或間接持有以下權(quán)益超過50%的個人或?qū)嶓w：(1) 該實體的已發(fā)行有表決權(quán)權(quán)益（outstanding voting interest）或(2) 該實體董事會的表決權(quán)（voting power of the board）；
(2)該實體的普通合伙人（general partner）、管理人員（managing member）或具有同等地位的人；或
(3)對于作為集合投資基金的任何實體，其投資顧問，其中"投資顧問"的定義見1940年《投資顧問法》(15 U.S.C. 80b-2(a)(11))。
3.在復雜的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，如何判斷美國主體是否是一家外國企業(yè)的“母公司”？
在復雜、多層的股權(quán)結(jié)構(gòu)中，31 CFR 850.206為判斷美國主體是否是特定外國實體的母公司，提供了基本原則：
(1)完全歸屬規(guī)則：如果一個實體是另一個實體的母公司，則后者的全部投票權(quán)益或董事會表決權(quán)（視情況而定）都歸母公司所有。
(2)比例歸屬規(guī)則：由于第一個實體在第二個實體中的投票權(quán)益或董事會表決權(quán)（視情況而定）占比是50%或以下的情況，則一個實體與另一個實體之間的關(guān)系不是母公司與子公司的關(guān)系，在該情況下，則第一個實體間接下游持有的投票權(quán)益或董事會表決權(quán)（視情況而定）應按比例確定。
(3) 混合歸屬情形：如果美國主體對同一個被投資實體均有直接持股與間接持股，則該情況屬于上述兩種情況均適用時，在該情況下，則美國主體持有投票權(quán)益應累計計算，以評估是否符合“母公司”的定義標準，并且美國主體持有任何董事會表決權(quán)也應累計計算以評估是否符合“母公司”的定義標準。進一步，在該情況下，投票權(quán)益不與董事會表決權(quán)累計。
四、交易的相對方或參與方：“受關(guān)注外國主體”(covered foreign persons)從事“受關(guān)注的活動”（Covered activity）
(一) “受關(guān)注外國主體” (covered foreign persons)
31 CFR 850.209將“受關(guān)注外國主體”(covered foreign persons)的定義分成三類，若符合下述之一，則該企業(yè)是“受關(guān)注外國主體”(covered foreign persons)：
1.“受關(guān)注國家”的主體，且從事“受關(guān)注活動”（為方便理解本條，符合該標準的公司以下簡稱“A公司”，A公司可以指1個符合該標準的公司，也可以指多個符合該標準的公司）。
注1：指在中國大陸、中國香港及中國澳門，從事“受關(guān)注活動”的企業(yè)。
注2：“受關(guān)注的活動”（31 CFR 850.208）指的是“須申報的交易”和“被禁止的交易”的定義中所提及的所有活動，這些活動涉及半導體與微電子、量子信息技術(shù)和人工智能領(lǐng)域，具體請見本文第七部分。
注3：如何理解“從事”？根據(jù)美國財政部解釋：“從事”涵蓋了設計、制造、封裝、開發(fā)和生產(chǎn)等活動，“從事”不僅關(guān)注現(xiàn)在正在進行的活動，同時也不排除“受關(guān)注國家”的自然人為進行受限制活動而從美國投資者處籌集資金的交易。美國財政部拒絕為“從事”一詞引入最低門檻，因此無法排除美國財政部在執(zhí)法過程中將與半導體等三個領(lǐng)域相關(guān)的活動均納入限制范疇中。
2.符合如下指標的直接間接控制A公司的主體：(a)直接或間接持有A公司的董事席位、或投票權(quán)或股權(quán)利益（不包括由美國主體持有的符合§850.501(a)條件的證券或利益），或者(b) 直接或間接通過任何合同權(quán)力，可以指導或?qū)е轮笇公司的管理或政策。并且
還要滿足如下4個指標之一：
(1) 收入指標：每年從A公司處單獨獲得超過50%的收入，或若A公司有多個，則每年從多個A公司處合計獲得超過50%的收入且從每個A公司中獲得的收入至少為5萬美元（或等值金額）；
(2) 凈收入指標：每年從A公司處單獨獲得超過50%的凈收入，或若A公司有多個，則每年從多個A公司處合計獲得超過50%的凈收入且從每個A公司中獲得的收入至少為5萬美元（或等值金額）；
(3) 資本支出指標：每年從A公司處單獨產(chǎn)生超過50%的資本支出，或若A公司有多個，則每年從多個A公司處合計產(chǎn)生超過50%的資本且從每個A公司產(chǎn)生的資本支出總額至少為5萬美元（或等值金額）；
(4) 營業(yè)費用指標：每年從A公司處單獨產(chǎn)生超過50%的營業(yè)費用，或若A公司有多個，則每年從多個A公司處合計產(chǎn)生的運營費用超過其運營費用的50%且從單個A公司產(chǎn)生的運營費用至少為5萬美元（或等值金額）。
注1：根據(jù)上述定義，此處“受關(guān)注外國主體”(covered foreign persons)也包括了在中國設有子公司的外國企業(yè)。
注2：在定義中提到的財務指標如“收入”、“資本支出”、“營業(yè)費用”的計算依據(jù)是什么？根據(jù)美國財政部解釋：計算應基于最近一年的經(jīng)審計財務報表。財務報表需要根據(jù)相關(guān)司法管轄區(qū)的適用會計規(guī)則和慣例編制。但是，如果沒有經(jīng)審計的財務報表，則應使用最近的未經(jīng)審計的財務報表。如果沒有財務報表，則應使用獨立評估。如果沒有獨立評估，則應使用善意估計。
注3：如果金額不是以美元為單位，則應根據(jù)美國財政部網(wǎng)站上公布的最新匯率確定等值美元金額（這些匯率為季度發(fā)布的，并非即期匯率）。
注4：某一企業(yè)如果與從事“受關(guān)注活動”的“受關(guān)注國家”的主體僅僅存在銷售關(guān)系或技術(shù)許可協(xié)議等商業(yè)往來，是否被視作“受關(guān)注外國主體”的范疇？根據(jù)美國財政部解釋：某一企業(yè)如因與從事“受關(guān)注活動”的“受關(guān)注國家”的主體存在聯(lián)系而被視作“受關(guān)注外國主體”，則需要同時滿足特定關(guān)系（持有董事席位、投票權(quán)或股權(quán)利益等）以及顯著的財務門檻。僅僅因為有銷售關(guān)系或技術(shù)許可協(xié)議，通常不會滿足此條件。
3. 若“受關(guān)注國家”的主體參與到“受關(guān)注交易”（covered transaction）的合資企業(yè)中，則該“受關(guān)注國家”的主體被是為是“受關(guān)注外國主體”。
(二) “受關(guān)注國家”的主體（Person of a country of concern）
根據(jù)31 CFR 850.221條，“受關(guān)注國家”的主體類型包括：
1.自然人：是“受關(guān)注國家”的公民或永久居民，并且不是美國公民或美國永久居民。
注1：例如，如果自然人同時有美國綠卡和中國國籍，則是美國主體（U.S. person），受美國主體投資禁令的義務約束，而不是此處的受關(guān)注國家主體。
注2：例如，如果自然人同時有非美國的其他第三國國家綠卡和中國國籍，則是該規(guī)則項下，該自然人是受關(guān)注國家主體。
2.實體：主要營業(yè)地點、總部、注冊地位于或者根據(jù)“受關(guān)注國家”法律組建的實體。
3.政府組織：“受關(guān)注國家”的政府，包括其任何政治分支、政黨、機構(gòu)或部門；代表相關(guān)國家政府行事的任何主體；或“受關(guān)注國家”政府單獨或共同、直接或間接持有50%或以上的實體的表決權(quán)益、董事會投票權(quán)或股權(quán)，或通過其他方式擁有指導或影響該實體的管理和政策的能力（無論是通過擁有投票權(quán)證券、合同或其他方式）。
律師注釋：代表受關(guān)注國家政府組織的主體可能涵蓋與相關(guān)政府之間的正式或非正式關(guān)系，該主體為政府利益做事，但是并不涵蓋與政府保持獨立商業(yè)關(guān)系的第三方顧問等。
4.由上述符合上述(a),(b)或(c)的一個或多個主體單獨或共同、直接或間接持有50%以上的已發(fā)行的投票權(quán)益（outstanding voting interest）、董事會的表決權(quán)或股權(quán)的實體（以下簡稱為“受控實體”）。
5. 由上述符合上述(d)的一個或多個主體單獨或共同、直接或間接持有50%以上的已發(fā)行的投票權(quán)益、董事會的表決權(quán)或股權(quán)的實體。
五、 “受關(guān)注交易”（covered transaction）的類別
31 CFR 850.210規(guī)定的“受關(guān)注交易”的類別在ANPRM的基礎上進一步擴大，覆蓋了美國財政部所考慮的美國主體可能為“受關(guān)注外國主體”提供無形利益的一系列情形。
需要關(guān)注的是，規(guī)則強調(diào)美國主體在交易發(fā)生前對于特定情況或?qū)嵤┑摹爸馈?，這是特定交易被視作“受關(guān)注交易”的前提，具體對于“知道”的定義及認定標準，請見本文第二部分。
“受關(guān)注交易”的具體類別請見下文：
六、投資禁令適用的例外與豁免
(一) 例外交易（Excepted transaction）
為了降低對美國人的影響，投資禁令最終規(guī)則以ANPRM、NPRM的規(guī)定為基礎，將符合受“受關(guān)注交易”的標準但滿足某個例外條件的交易被稱為“例外交易”，美國財政部認為此類交易將向“受關(guān)注外國主體”轉(zhuǎn)移無形利益的可能性較低，或者相比其他受限交易，不太可能引發(fā)國家安全擔憂。
如果由美國主體進行且可能會是被禁止的交易或者須通報的交易，但如果符合如下條件，則該交易即便是美國主體的交易，不被視為被禁止的交易或者須通報的交易。在這種情況下，交易為例外交易。
根據(jù)31 CFR 850.501，這些“例外交易”包括如下：
(二) 國家利益豁免（National interest exemption.）
31 CFR 850.502規(guī)定了“受關(guān)注交易”可以基于美國國家利益而被豁免遵守投資禁令中限制投資或禁止投資的義務要求。
基于該規(guī)則項下的國家利益豁免，需要美國政府部門根據(jù)總體情況進行評估，包括該交易對美國關(guān)鍵供應鏈需求的影響；美國國防預計需求的國內(nèi)生產(chǎn)需求；在影響美國國家安全的領(lǐng)域中美國的全球技術(shù)領(lǐng)導地位；以及如果禁止美國人士進行交易將對美國國家安全的影響。
若美國主體想要就“受關(guān)注交易”基于國家利益豁免規(guī)則而享有豁免義務，則該美國主體應向美國財政部提交有關(guān)交易的相關(guān)信息，并闡述請求的基礎。
(三) IEEPA法定例外
本部分直接或間接不得對50 U.S.C. 1702(b)條所述總統(tǒng)權(quán)力行為進行監(jiān)管或禁止。
(四) 其他特殊交易是否是例外交易的說明
1. IPO的基石投資人或者承銷商是否構(gòu)成？
美國財政部認為，為了便于首次公開募股(IPO)的目的，獲取尚未公開交易的“受關(guān)注外國主體”的股權(quán)利益，例如為了創(chuàng)造市場或在二級市場上轉(zhuǎn)售證券（例如，作為承銷安排的一部分）的購買，應視為“受關(guān)注交易”，并拒絕為此類交易創(chuàng)造例外。這類交易不僅為“受關(guān)注外國主體”提供資本，還有機會轉(zhuǎn)讓無形利益，例如增加市場準入。此外，與IPO相關(guān)的、不包括獲取股權(quán)利益（或§ 850.210定義中規(guī)定的其他利益）的服務，包括不涉及獲取此類利益的承銷服務，不屬于“受關(guān)注交易”，因此不需要例外。
2.集團內(nèi)企業(yè)重組過程中引入受關(guān)注國家的主體是否構(gòu)成？
根據(jù)美國財政部說明，如果一筆交易符合被“受關(guān)注交易”的標準，則重組過程中引入了一個位于“受關(guān)注國家”的主體到企業(yè)鏈中，這將構(gòu)成投資禁令項下“受關(guān)注的交易”，從而受到投資禁令的限制。
3. 售后回租是否構(gòu)成？
美國財政部認為，對售后回租安排給予例外是不符合投資禁令項下保護國家安全目標。在美國主體知道或計劃某個售后回租安排將導致設立 “受關(guān)注外國主體”或者使得“受關(guān)注國家”的主體參與到“受關(guān)注交易”活動的情況中，該交易應為一個“受關(guān)注的交易”。
七、“被禁止的交易”以及“須申報的交易”
第14105號行政命令將“受關(guān)注國家安全技術(shù)及產(chǎn)品”定義為半導體與微電子、量子信息技術(shù)和人工智能領(lǐng)域的敏感技術(shù)和產(chǎn)品，原因是這些技術(shù)對受關(guān)注國家的軍事、情報、監(jiān)控或網(wǎng)絡能力至關(guān)重要。
根據(jù)美國財政部說明，財政部關(guān)注這三個領(lǐng)域的原因如下：
半導體與微電子：這些技術(shù)使得生產(chǎn)和特定用途的集成電路成為可能，這些技術(shù)支持當前和未來軍事創(chuàng)新，包括提高軍事決策、規(guī)劃和后勤的速度和準確性等方面；還使得大規(guī)模監(jiān)控或其他網(wǎng)絡功能成為可能。
量子信息技術(shù)：這些技術(shù)可能威脅到加密和其他網(wǎng)絡安全控制，并危及軍事通信等內(nèi)容。在量子感測平臺或量子網(wǎng)絡的情況下，最終用途條款會避免涵蓋僅限于民用領(lǐng)域的使用場景。
人工智能：這些技術(shù)具有重大國家安全風險應用。
(一) 半導體和微電子
(二) 量子信息技術(shù)
(四) 其他：取決于是否被列美國限制性清單
除了針對上述三大領(lǐng)域的禁止性及限制性規(guī)定外，31 CFR 850.216(m)條還針對交易的相對方作出了禁止性的規(guī)定：任何“受關(guān)注活動”（無論是被禁止的交易還是須申報的交易），只要有“受關(guān)注外國主體”參與被列入如下政府清單的企業(yè)，則也屬于“被禁止的交易”：
1.被列入美國商務部工業(yè)和安全局（BIS）管理的實體清單；
2.被列入美國商務部工業(yè)和安全局（BIS）管理的軍事最終用戶清單；
3.符合美國《出口管制條例》項下“軍事情報最終用戶”的定義；
4. 被列入美國財政部管理的特別指定國民和被隔離人員清單（SDN清單），或由一名或多名被列入SDN清單的實體直接或間接持有50%以上的股份（無論是單獨或合計）；
5.被列入美國財政部管理的非SDN-中國軍工復合體公司清單（NS-CMIC清單）；
6.被美國國務卿根據(jù)8 U.S.C. 1189指定為外國恐怖組織。
八、違規(guī)后果
31 CFR 850.701條規(guī)定，任何受美國管轄的主體，如果違反、試圖違反、共謀違反或?qū)е逻`反投資禁令，則將面臨如下的處罰措施：
(一) 民事處罰
對任何違反、試圖違反、共謀違反或?qū)е逻`反投資禁令規(guī)則的主體罰款金額不得超過以下兩者中的較高者：
25萬美元（根據(jù)《聯(lián)邦民事罰款通貨膨脹調(diào)整法》調(diào)整的金額）；或
違規(guī)的交易金額的兩倍。
(二) 刑事處罰
故意實施、故意試圖實施、故意共謀實施，或協(xié)助或慫恿實施違反投資禁令規(guī)則的主體，經(jīng)定罪后，最高可被罰款100萬美元；或若為自然人，則可被判處不超過20年的監(jiān)禁，或兩者兼施。
故意虛假陳述、隱瞞或掩蓋實質(zhì)性事實；做出虛假、虛構(gòu)或欺詐性聲明或陳述；或使用包含虛假、虛構(gòu)或欺詐性信息的文件，將被處以罰款或被判處不超過5年的監(jiān)禁，或兩者兼施。
(三) 美國財政部部長可以在適當情況下要求“被禁止的交易”無效或要求美國主體撤資
九、合規(guī)建議
(一) 對在中國創(chuàng)業(yè)的美國人（美國國籍或綠卡）的建議
對于在中國創(chuàng)業(yè)的擁有美國國籍或綠卡的自然人，我們建議做好如下工作：
1.充分了解投資禁令的限制要求，包括，了解什么是“受關(guān)注的交易”、“被禁止的交易”以及“須申報的交易”的范圍等限制要求。
2.也要了解其他美國法下對于美國人在中國從事特定行業(yè)的從業(yè)限制，例如《美國出口管制條例》中有明確限制規(guī)定。
3.建立健全的合規(guī)框架至關(guān)重要，這包括執(zhí)行盡職調(diào)查，以了解當前與中國企業(yè)的交易是否屬于投資禁令限制或禁止的范疇。保留相關(guān)盡職調(diào)查記錄與憑證。保留交易的詳細記錄至少十年，包括所有通信、金融交易、合同和其他相關(guān)商業(yè)文件。
4.在處理本次投資禁令時，確保中國法律合規(guī)性非常重要，包括中國數(shù)據(jù)出境的規(guī)定。
5.運用美國法律中的“律師—客戶保密特權(quán)”可以強有力保護自身與律師之間溝通的信息。也需要認識到，該特權(quán)僅限于與美國律師執(zhí)照的律師溝通，是否涵蓋美國以外的律師在美國法律實踐中仍有爭議，因此，當面對潛在的美國法律風險時，避免與沒有美國律師執(zhí)照的律師進行深度溝通，務必要尋求擁有美國律師執(zhí)照的律師（也包括在中國律所具有美國律師資格的律師）提供法律支持。
(二) 對于含有美國資本的投資主體的建議
對于含有美國資本的投資主體，我們建議做好如下工作：
6.投資持股前加強盡職調(diào)查，以確定擬投資持股的目標公司是否從事被禁止的交易或須申報的交易。
7.實施或加強內(nèi)部合規(guī)程序，包括定期審查和更新投資狀態(tài)的流程，監(jiān)控可能使中國企業(yè)根據(jù)美國定義被歸類為“受關(guān)注外國主體”的股權(quán)和控制結(jié)構(gòu)的變化。
8.美國主體需對其控制的外國實體進行管理并設立監(jiān)督程序，以確保這些實體不參與任何可能被視為違反投資禁令交易，包括對這些外國實體交易的定期審核和審查，以符合合規(guī)要求。
9.在日常投資中，重視合規(guī)專家的合作參與，從事投資業(yè)務的法律團隊與合規(guī)團隊的合作至關(guān)重要，以有效應對監(jiān)管環(huán)境。
10.重視投資的中國企業(yè)的出口管制與經(jīng)濟制裁的合規(guī)性，避免被列美國限制性清單，違反相關(guān)國家的出口管制與經(jīng)濟制裁規(guī)則。理由是，即便美國主體投資的中國企業(yè)在中國從事的活動僅落入“須申報的交易”，但若該中國企業(yè)被列相關(guān)美國限制性清單，則該投資行為也被認為是“被禁止的交易”。此外，在該情況下，還應注意在中國從事業(yè)務的中國企業(yè)符合相關(guān)中國法的合規(guī)，包括中國反制法與數(shù)據(jù)出境的規(guī)定。
11.建議定期與國際貿(mào)易和合規(guī)法律專家進行咨詢，以保持對監(jiān)管環(huán)境中進一步變化的更新，并獲得關(guān)于如何使業(yè)務運營與這些變化保持一致的戰(zhàn)略建議。
