新常態下的資本市場法律服務陸家嘴金融法治講壇第四講
2016-09-145751
9月13日下午，“陸家嘴金融法治講壇”第四講在中國金融信息中心上海廳舉行。活動由中國人民銀行上海總部、上海市司法局、上海市人民政府法制辦公室、上海市金融服務辦公室指導，上海市浦東新區司法局、上海市浦東新區法宣辦、上海市浦東新區金融服務局、上海陸家嘴金融城發展局、中國金融信息中心共同主辦，上海陸家嘴金融貿易區綜合黨委、總工會協辦。智合法律新媒體承辦，錦天城律師事務所特別支持，陸家嘴金融網對本次講壇進行了全程直播。
本次講壇由浦東新區法宣辦副主任、司法局副局長黃愛武主持。
葉國標 市場經濟本質上是法治經濟
中國金融信息中心總經理 葉國標
中國金融信息中心總經理葉國標在致辭中指出，市場經濟本質上是法治經濟，必須要有法治的剛性約束，一方面保護投資者、消費者的正當權益，另一方面是遏制或者是懲處那些違法亂紀不守規矩的害群之馬。
近年來，上海國際金融中心建設取得了長足進步，特別是在全球性人民幣產品的定價、交易、清算、創新方面處于全國領先水平，并正在邁向2020年初步建成與人民幣國際地位和國家綜合經濟實力相匹配的國際金融中心城市的戰略目標。
沈國權 強監管，去杠桿，防風險的監管理念
錦天城律師事務所高級合伙人 沈國權律師
錦天城律師事務所高級合伙人沈國權律師認為，2016年資本市場的變化，主要是一個監管理念的調整。2015年因為注冊制，把權力放到中介機構和交易所，所以去年的整體思路是放松管制，加強監管。今年由于市場變化，金融風險凸現，資本市場的監管理念轉變為強監管、去杠桿、防風險。近期，證監會主席在會議中強調了五個堅持，第一是堅持依法全面從嚴監管理念；第二是堅持不發生系統性風險的底線；第三是堅持把投資者保護放在首位，尤其是保護中小投資者；第四是堅持市場化、法治化、國際化的方向；第五是堅持資本市場作用于和服務于實體經濟的根本宗旨，堅決杜絕脫實向虛，自娛自樂。
沈國權律師說，今年資本市場熱點主要有以下幾個方面：首先是IPO的政策變化，修改首次公開發行股票并上市管理辦法，刪除了獨立性、募集資金運用兩個新股發行條件；第二點是關于上市公司定向增發，為了防止認購人數超過200人構成變相公開發行，證監會在審核中主要關注以下問題：關于資管產品或有限合伙等作為發行對象的適格性；關于資管合同或合伙協議、附條件生效的股份認購合同的必備條款； 第三點是上市公司重大資產重組政策的變化，9月8日頒布的《上市公司資產重組管理辦法》，明確了重大資產重組構成借殼，不得配套融資。受到監管思路的調整，資本市場所受到的影響主要有四點：一、新規完善借殼認定標準，防止市場各方參與上市公司重組的積極性；二、退市公司或增加；三、殼資源炒作降溫；四、私募基金投資和退出受一定影響。
鮑方舟 律師應參與企業并購的全過程
錦天城律師事務所高級合伙人 鮑方舟律師
錦天城律師事務所高級合伙人鮑方舟律師認為，在企業并購的過程中，首先要明確出資來源的合法性，因為這會影響到IPO或并購出售；其次還要了解目標資產在銷售、研發、知識產權、融資等方面是否受到限制，例如出口限制、技術轉讓限制等影響項目估值；第三，要尋找適合的合作方來協助完成融資；第四，應根據市場估值、經營銷售方式、稅收成本、融資來源等因素確定上市地，并據此搭建公司架構；第五，鎖定目標資產的出售條件以及投資方的投資條件；最后，建議在收購過程中，收購方個人先行設立公司并注資，合理估值后由投資方溢價增資，公司獲得資金后支付收購款項，進一步估值后吸引第二輪投資用于后續經營發展。
鮑方舟律師說，在企業并購中，律師的作用并不僅僅是在合同訂立時看看合同是否有效、是否公平。在企業并購過程中，無論對于賣方還是買方，律師與會計師都是十分重要的角色。律師有必要去參與整個收購方案、收購的方式方法、風控點，從頂層設計開始，一直到最后的并購整合。律師還應參與談判和完成所有的交易文本。
歐陽軍 影子銀行成為監管重點
錦天城律師事務所高級合伙人 歐陽軍律師
錦天城律師事務所高級合伙人歐陽軍律師認為，從2015年開始，整個大資管業務取得了非常大的發展，同時影子銀行成為監管部門乃至國家金融安全面對的一個非常重要的課題。國家對影子銀行監管的要求，主要有三個關鍵詞。第一個關鍵詞是“去通道”，降低各機構繞開存貸比、資本充足率、凈資產等監管指標的可能性，降低特定資金進入限制進入的領域；第二個詞是“降杠桿”，抑制泡沫，減輕實體經濟“融資難、融資貴”的情況；第三個詞是“穿透原則”，向上穿透，識別最終風險收益承擔者，防止錯誤銷售；向下穿透，識別底層資產風險，防止因特定領域過度集中而引發系統性風險。
歐陽軍律師說，目前銀行理財多通過券商定向資管計劃或基金子公司專戶對接非標債權資產，銀行理財產品嵌套未明確限制。根據《商業銀行理財業務監督管理辦法（征求意見稿）》，非標理財只能對接信托，不能再嵌套其他通道對接非標債權資產。雖然由于信息把握的困難性導致銀行對非標的債券資產非常嚴格，但銀監會所規定的信托公司所發行的信托投資計劃是可以的，因為信托公司是在銀監會的監管之下，風險是可控的。
項劍 信息基于信用，權力保障權利
上海證券交易所法律部總監 項劍
上海證券交易所法律部總監項劍在總結中提到，資本市場有兩個“信”，一個信息，一個信用。資本市場所有的交易基于信息達成，以證券市場為例，在資本市場有一個理論叫有效市場理論，即所有投資者的決策是依據他掌握的信息進行決策的。在這樣的市場當中，人和人之間的交易不是面對面的交易。基于這些市場信息形成的環境，如果沒有一個信用的市場，那么這些信息也不可靠。其實信息唯一的用途就是為投資者服務，而監管部門做的事情是保證在既有的規則下面提供合格的符合要求的信息產品，來為市場服務。而信息的真實、準確和完整就有賴于以律師為代表的中介機構通過勤勉盡責的盡職調查來提供，因此，資本市場的法律服務，是保障市場健康運行的基礎性服務，十分關鍵。同時資本市場有兩個“權”，一個是權利，一個是權力。健康穩定發展資本市場，保護融資方的權利關鍵是降低融資門檻，提高融資效率。既要保護融資方的權利，更要保護公眾投資方的權利，因為整個交易過程中，總體上融資方處于優勢地位，所以保護公眾投資方的權益就非常重要，關鍵是知情權。監管權力的介入，旨在提供更多的保護途徑，更多地信息披露，更多地遵循監管規律的要求，讓融資方以及資產管理者承擔更多的披露責任，這樣，整個市場運行能夠既兼顧到融資方的權利，滿足融資的需求，又可以在保護公眾投資者的基礎上，讓更多的社會公眾資金能夠轉變成資本，促進資本形成，真正服務實體經濟。
來源：陸家嘴金融網 攝影：孫悅寧
